民事案件诉讼程序（精选8篇）
律师办理民事诉讼案件规范
（2000年3月26日经全国律协四届六次常务理事会通过）第一章 总 则
第一条 为了保障律师依法履行职责，规范律师办理民事、经济诉讼业务的执业行为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国律师法》的规定，制定本规范。第二条 律师在中华人民共和国境内参与民事、经济诉讼，遵循本规范。
第三条 律师参与民事、经济诉讼，应当坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则．勤勉尽责。恪守律师职业道德和执业纪律，维护法律的正确实施。
第四条 律师参与民事、经济诉讼，依据当事人的委托，在委托的权限内依法履行代理职责，不得损害委托人的合法权益。
第五条 律师参与民事、经济诉讼，应当保守国家秘密和当事人的商业秘密、个人隐私。第二章 收案与结案 第一节 收 案
第六条 收案是指律师事务所接受公民、个人和其他组织的委托，指派律师担任代理人；收案时应以律师事务所名义接受委托。律师事务所应指派1至2名律师作为诉讼代理人。律师事务所应向委托人介绍．指派的律师，并取得委托人的同意。律师不得私自接受委托。律师事务所应当尽可能满足委托人的指名委托要求。第七条 收案应当符合以下条件：
（一）接受原告的委托，应当在原告拟向人民法院起诉之后，但已代理该案的非诉讼法律事务并与委托人已有约定的除外；
（二）接受被告或第三人的委托，应当在被告或第三人知道或者人民法院送达起诉状副本后办理委托手续；
（三）接受上诉人或被上诉人的委托担任二审代理人的，应当在一审判决、裁定送达后办理委托手续，但已代理一审并与委托人另有约定的除外；
（四）律师代理案件执行的，应当另行办理委托手续，明确代理权限范围；或者在诉讼代理合同中特别约定授权执行代理事项；
（五）接受再审案件当事人或其法定代理人的委托，应当在人民法院的判决、裁定发生法律效力后办理委托手续，但已代理原审并与委托人另有约定的除外；
（六）接受集团诉讼案件的，应当与其代表人办理委托手续；
（七）无民事行为能力、限制民事行为能力的当事人要求委托律师的，应当与其法定代理人办理委托手续；
（八）接受侨居国外的中国公民委托的，应当符合《民事诉讼法》第59条第3款的规定；
（九）接受外国当事人委托的，应当符合《民事诉讼法》第242条的规定；
（十）接受港、澳、台当事人委托的，应当遵循我国的有关规定。第八条 有下外情形之一的，律师事务所不得接受委托；
（一）已经接受同一案件中对方当事人或第三人委托的；
（二）已经在一审程序或二审程序中为对方当事人担任代理人的，二审程序或再审程序又接受对方当事人委托的；
（三）具有违反《律师执业避免利益冲突规则》的规定，不能接受委托的其他情形。
第九条 律师事务所接受委托时，应审查证明当事人主体资料的有关材料。发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时，应向其说明情况进行更换。
第十条 符合收案条件的，经过律师事务所主任或主任授权的负责人员同意后，办理委托手续。委托手续包括以下内容：
（一）律师事务所与委托人签署《委托代理合同》一式两份，一份交委托人，一份交承办律师附卷存档；
（二）委托人签署授权委托书，一式三份，一份交受理案件的法院，一份交承办律师附卷存档，一份交委托人；
（三）律师事务所与委托人签订委托代理合同及委托人签署授权委托书时，应当记明具体的委托事项和权限，委托权限应注明是一般授权还是特别授权。变更、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉，转委托，签收法律文书，应当有委托人的特别授权；
（四）开具律师事务所函，呈送受理案件的法院。
第十一条 承办律师在律师事务所接受委托后，应当办理如下事项：
（一）要求委托人提供诉讼证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委托人妥善保管；收取原件的，要制作证物清单，由委托人、律师签字附卷。
（二）应当向委托人解释和讨论本案如下事项：
1、案件是否属于人民法院管辖；
2、起诉是否符合《民事诉讼法》第108条 及其相关规定；
3、诉讼请求是否超过诉讼时效；
4、与案件有关的法律规定；
5、委托人已向人民法院提交起诉状的，其诉讼请求是否有相关证据或证据线索支持；
6、诉讼当事人的各项诉讼权利和诉讼义务；
7、被告是否反诉，如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由；
8、是否有申请回避的事实、理由和必要性。
第十二条 律师事务所接受委托后，应当办理收案登记，编号建立卷宗。
第十三条 收案后，如发现委托人已经委托了一名其他代理人时，应当与该代理人交换意见。如果意见基本一致，可以共同代理；如果意见不一致，应当向委托人讲明情况，由委托人选任一名代理人，或者两个代理人就不同的事项接受委托，分别接受不同的代理权限。
第十四条 对于需要提供法律援助，符合获得法律援助条件的当事人，律师事务所可以指派律师承办，但必须按照上述规定办理委托手续。
第十五条 律师事务所有权依正当理由决定是否接受委托。第十六条 律师事务所接受委托后，无正当理由，不得再拒绝代理。
律师事务所接受委托后，承办律师不履行或者因发生特殊情况，不可能履行代理义务的，律师事务所应当商得委托人同意后，及时调整承办律师。第二节 结 案
第十七条 律师在承办民事、经济诉讼业务过程中，应当注意材料的收集、整理和妥善保管。在审判程序结束时，应当写出结案报告或其他结案文书，依照司法部《律师业务档案立卷归档办法》整理案卷归档。第十八条 委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者隐瞒事实的，律师可以拒绝代理，经律师事务所收集证据，查明事实后，告知委托人，解除委托关系，记录在卷，并整理案卷归档。
第十九条 律师事务所接受当事人指名要求的，如果受指名的律师在代理期间因客观原因不能继续代理的，当事人有权选择是否在该所范围内继续委托，律师事务所应当满足当事人的要求；如果委托人不愿意继续委托的，应当记录在案，办理有关手续并整理归档。
第二十条 承办民事、经济诉讼业务过程中，提前解除委托关系的，应当写出办案总结，说明提前解除委托关系的原因，并附上相关解除委托关系的手续，整理案卷归档。第三章 调查和收集证据 第一节 一般规定
第二十一条 律师调查收集证据应当合法、客观、全面、及明。
第二十二条 律师不得伪造、变造证据，不得威胁、利诱他人提供虚假证据，不得妨碍对方当事人合法取得证据，不得协助或诱导当事人伪造证据。
第二十三条 律师调查、收集与本案有关的材料，应由律师事务所出具介绍信，并出示律师执业证。法律另有规定的，依照规定执行。律师向证人调查取证时，以两人以上共同进行为宜。
第二十四条 律师收集书证。物证应收集原件、原物。收集原件、原物有困难的，可以复制、照相，或者收集副本、节录本，但对复制件、照片、副本、节录本应附证词或说明。视听材料的收集，应明确其来源。第二十五条 律师对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，应事先告知法庭，以不公开方式举证，不得在公开开庭时出示。
第二十六条 律师认为需要进行鉴定的证据，应及时告知委托人或代理其向有关鉴定部门提出书面申请，并在质证中提出意见，请求法院委托或依法鉴定。
第二十七条 律师不能及时调查、收集证据的，应向人民法院说明情况并申请延期提交该证据。第二节 向委托人调查和收集证据
第二十八条 律师接受委托，应当要求委托人提供其所知道的一切案件事实，并提供证据或证据线索。第二十九条 对委托人陈述的案件事实，律师可以记录并制作谈话笔录。
第三十条 委托人能够提供证据或证据线索而不提供的，在告知其不提供证据或证据线索将会产生的法律后果后，委托人仍不提供的，视为委托人隐瞒事实真相，律师可以拒绝代理，也可在向委托人讲明其后果后，以已有的证据、事实完成代理。第三节 向证人调查和收集证据
第三十一条 律师经有关单位或个人同意，可以向其调查、收集证据，但法律另有规定的除外。第三十二条 律师在向证人调查、收集证据时，应首先告知律师身份，出示律师执业证；告知证人应当如实反映与本案有关的情况，并向其讲明作伪证应负的法律责任。
第三十三条 律师向证人调查、收集证据，可以由证人自己书写证言内容。证人不能自己书写的，可由他人代为书写，证人签名、盖章或按指纹确认。
有关单位书写的证言材料，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位印章。第三十四条 律师调查、收集与本案有关的材料，可以制作调查笔录。
调查笔录应当载明调查人。被调查人、被调查人与本案当事人的关系、调查时间、调查地点、调查内容、调查笔录制作人等基本情况；还应当记明律师身份介绍，律师要求被调查人实事求是作证等内容，以及调查事项发生的时间、地点、人物、经过、结果。
第三十五条 律师制作调查笔录，应全面、准确地记录谈话内容，并交由被调查人阅读或向其宣读。如有修改补充，应由被调查人在修改、补充处加盖印章或按指纹确认。经确认无误后，由调查人、被调查人、记录人签名、盖章或按指纹确认。
被调查人在律师调查笔录上，还应签署或由他人代书下述文字：“以上笔录阅读过（或向我宣读过），与我本人的陈述一致”。
第三十六条 律师在向证人调查、收集证据时，如需录音、录像，应取得证人的同意。第四节 向对方当事人调查和收集证据
第三十七条 律师经对方当事人同意，可以向其调查、收集证据，制作调查笔录。第三十八条 律师经对方当事人明确同意，在调查、收集证据时，可以录音、录像。第五节 向国家机关调查和收集证据
第三十九条 律师从国家机关抄录、复制与本案有关的材料时，应尊重事实和忠实于原件，并经该国家机关确认。
第六节 委托其他律师事务所调查和收集证据
第四十条 案件确有需要，并经委托人同意，律师可以异地委托被调查对象所在地的律师事务所调查和收集证据。
第四十一条 委托调查、收集证据时，应制作律师事务所书面委托书，并简要说明案件的基本情况，提出调查的内容、目的、对象和要求。
第四十二条 律师事务所接受异地委托后，应立即指派律师开展调查、取证工作，并及时将调查的结果告知委托的律师事务所。第七节 申请人民法院调查和收集证据
第四十三条 律师因客观原因不能自行收集的证据，应当及时申请人民法院调查、收集证据。
第四十四条 律师申请人民法院调查。收集证据，应向人民法院递交书面申请。人民法院要求律师协助调查收集证据的，律师应当参加。
第四十五条 需要勘验物证或者现场的，律师应当依授权代理委托人向人民法院提出勘验申请。第八节 证据保全
第四十六条 在证据可能灭失或以后难以取得的情形下，律师应征得委托人同意后，代理其向公证机关或人民法院申请保全证据。
第四十七条 律师申请保全证据，应提交书面申请并说明理由。第九节 证据的审查和整理
第四十八条 律师对调查、收集的证据应从以下几个方面进行审查：
（一）证据的来源；
（二）证据的形成和制作；
（三）证据形成的时间、地点和周围环境；
（四）证据的种类；
（五）证据的内容和形式；
（六）证据要证明的事实及其与本案的关联性；
（七）证据间的关系；
（八）证据提供者的基本情况；
（九）证据提供者与本案或本案当事人的关系；
（十）证据的合法性和客观性；
（十一）证据的证明力。
第四十九条 律师应编制证人名单，并说明拟证明的事实。士。需证人出庭作证的，在法律规定的时间内将证人名单递交人民法院。每一证人应附上相关材料，包括证人的姓名、年龄、性别、文化程度、职业、工作单位、详细地址、证明事项、证明目的等。
第五十条 律师对收集的证据应当进行编号，编制证据目录并说明要证明的事实。第四章 一审普通程序中的律师代理 第一节 审查管辖及诉讼时效
第五十一条 律师接受当事人委托，代为提起诉讼的，应分析利弊，确定案件管辖法院。主要从以下五方面进行分析和审查；
（一）本案是否属于人民法院受理范围；
（二）有无仲裁条 款、书面仲裁协议及其效力；
（三）有无协议管辖条 款及其效力；
（四）是否属于专属管辖；
（五）是否属子特殊地域管辖。
第五十二条 审查诉讼时效时，应重点审查如下内容：
（一）是否超过诉讼时效期间；
（二）有无诉讼时效中断、中止或延长的事由。
对已超过诉讼时效的案件，如有采取补救措施的可能，律师在向其讲明可能不利的诉讼结果后，可继续代理。
在采取补救措施后，仍不能排除超过诉讼时效期间这一法律障碍时，律师可向当事人说明情况，终止委托。当事人仍坚持诉讼的，律师在向其讲明预测的诉讼结果后，可继续代理。
被告代理律师对于管辖不合法和对方诉讼请求超出诉讼时效期间的，可以提出管辖异议和提出抗辩。第二节 代理起诉和应诉 第五十三条 代理原告起诉。
律师依据当事人的请求，可为其代写诉状。
诉状应提出明确的诉讼请求，并简要阐明起诉的事实和理由。
律师向法院提交诉状应同时提交支持诉讼请求的基本证据及证明原告主体资格的有关材料以及授权委托书和律师事务所函。提交法院的证据包括证明双方存在法律关系的证据和原告权利受到侵犯6b证据。律师向法院提交诉状后，如法院初步审查认为立案尚需补交有关证据材料，律师应及时补交。在接到法院的立案（受理）通知书后，律师应通知当事人及时交纳诉讼费。
在接到法院不予受理的裁定书后，律师应及时告知当事人，并可依据当事人的委托，提起上诉。第五十四条 代理被告应诉和反诉。
接受被告委托后，律师应到人民法院查阅案卷材料，并重点查阅以下事项：
1、原告的起诉是否符合《民事诉讼法》规定的受理条件；
2、原告起诉的证据是否充分、确凿，相互之间有无矛盾；
3、诉讼请求是否超过诉讼时效期间。
律师根据被告请求，可代写答辩状。答辩状应针对原告的诉讼请求、事实与理由，陈述答辩事实，提出明确的主张并阐明相应的理由。提交答辩状同时，若有必要，律师可提交支持答辩理由的相关证据。律师经初步审查，若发现案件不属受诉人民法院管辖，应及时告知被告，并可根据被告的请求在答辩期间内代其提出管辖异议。一旦提出管辖异议，就不应再进行答辩。
如果被告有反诉请求和理由，律师可代其书写反诉状。反诉必须符合《民事诉讼法》关于反诉的有关规定。提交反诉状时，应同时提出支持反诉请求的基本证据。
第五十五条 律师担任有独立请求权的第三人的代理人，应代其撰写具有民事诉状性质的书面文书，提出独立的诉讼请求，阐明理由，并提交相应的证据。
第五十六条 律师担任无独立请求权第三人的代理人，应独立行使诉讼权利，提出明确的诉讼主张和理由，并与利益相关的一方当事人密切配合，反驳对方当事人的诉讼主张和理由。
律师经审查，发现当事人不应被追力口为无独立请求权的第三人，可依据有关事实与理由，向法院提出书面意见。
第三节 财产保全和先予执行中的律师代理
第五十七条 律师作为原告或有独立请求权的第三人或反诉原告的代理人，可以根据当事人的要求及《民事诉讼法》规定的有关条件，代其提出财产保全及先予执行的申请。
第五十八条 律师代为提出财产保全、先予执行申请，应让申请人提供被申请人银行帐号、有价证券、房地产、机器设备、车辆、产成品、原材料等财产线索。
第五十九条 律师代为提出财产保全申请，需告知申请人提供担保，并告知申请不当的法律后果。第六十条 财产保全金额限于诉讼请求的范围或与本案有关的财产。
第六十一条 如采取诉前保全，律师应当告知当事人在法院采取保全措施后 15日内提起诉讼。第六十二条 财产保全被申请人的律师应审查以下事项：
（一）申请人的申请是否错误；
（二）财产保全是否限于请求的范围；
（三）申请人是否提供了担保，担保人是否具有担保能力；
（四）保全裁定是应申请人申请做出，还是人民法院依职权做出；
（五）被申请人是否愿意提供担保并申请法院解除保全；
（六）是否申请复议。
若被申请人愿意提供担保，律师可代其书写解除财产保全申请书。
在被申请人提供了足够和有效担保后，法院仍不解除保全措施时，律师可依据当事人要求向法院领导或上级法院提出界议。第四节 出庭准备 第六十三条 整理和提交证据
（一）律师应将当事人提供和自己调查、收集的证据进行归类整理；
（二）对当事人提供的证据，律师可以留存复印件，原件交由当事人自己保管，律师保存原件的应妥为保管；有条件的应由律师事务所专人保管，或者存放于保险箱、保管箱内；
（三）律师向法院提交证据，应编制证据目录；
（四）律师向法院提交证据，可以一次性提交，也可以根据诉讼过程分期分批提交。除起诉或答辩时提交的基本证据外，其他证据一般应在开庭前提交，至迟在开庭时提交。少数证据在开庭后才取得的，可申请法院给予一定的提交证据宽限期；
（五）律师在开庭前向法院提交证据，一般可提交复印件，但开庭时应当出示原件。不能出示原件的，应说明理由。法院收取证据原件时，律师可要求法院或承办法官或书记员出具收据；
（六）律师需告知当事人，所有要提交法院的证据必须经律师审查，要求当事人不得自行决定，除非在委托律师前已经提交。
第六十四条 律师可在开庭前到法院阅卷，并依据法院规定，复制有关案卷材料。
第六十五条 在开庭前，律师应将需要通知当庭作证的证人的姓名、身份情况、工作单位或住址、联系电话等告知法院。
第六十六条 律师应通知自己一方联系的拟出庭作证的证人携带身份证明准时到庭，并告知其出庭作证应注意事项。律师可以与证人合作，演练庭审作证、质证的情形。
第六十七条 开庭前，律师可根据情况，告知被代理人或其法定代表人是否出庭。如果出庭，律师需告知其出庭及回答法庭和对方代理人提问应注意的事项。
第六十八条 律师可根据被代理人提供的有关材料及阅卷情况，准备法庭调查提纲。
调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲。陈述提纲包括本案案情、陈述要点。举证提纲包括有关主体的举证、双方法律关系的举证、权利侵害行为的举证和损失事实的举证等。陈述中涉及的事实均应有相应的证据证实。质证提纲包括对其他当事人证据的质证意见，对其他当事人（或其代理人）对自己一方证据可能提出的质证意见和反驳意见。发问提纲包括对其他当事人进行发问的内容和对出庭作证的证人、鉴定人的提问内容。
第六十九条 律师应认真撰写代理词或代理词提纲。
第七十条 开庭前，律师应征求当事人意见，对合议庭组成人员是否提出回避申请及有无相应证据。第七十一条 律师接到开庭通知书后应按时出庭，如因故不能出庭，应及时与法院联系，申请延期开庭。有下列情形之一的，律师可以要求法院推迟开庭时间：
（一）因不可抗力，律师无法出庭履行职务的；
（二）律师收到两份以上同时开庭的通知书，无法参加后接到通知书的开庭审理活动的；
（三）由于客观原因律师无法按时到达开庭地点的。
律师接到法院书面通知时距开庭时间不足三日的，有权提出异议，要求法院更改开庭时间。第五节 参与法庭调查
第七十二条 律师出庭应遵守法庭规则和法庭秩序，听人人法庭指挥。
第七十三条 审判长在核对当事人身份时，律师有权对对方当事人及其代理人的身份提出异议。第七十四条 审判长询问委托人是否申请回避时，律师可依据委托人的授权对审判人员、书记员提出回避申请，并说明理由。
第七十五条 法庭调查开始后，律师应当完成下列工作：
（一）代理原告的，可代为口头陈述事实或者宣读起诉状，讲明具体诉讼请求和理由；
（二）代理被告的，可代其陈述事实进行反驳或者宣读答辩状，提起反诉的，讲明具体请求和理由；
（三）代理第三人的，可代其陈述或者答辩，针对原、被告的陈述提出承认或者否认的答辩意见，或提出独立的诉讼主张。
第七十六条 审判长归纳争议焦点或法庭调查重点后，律师有权提出修改和补充意见。第七十七条 在法庭调查过程中，律师应认真记录，做好向其他当事人、证人、鉴定人发问的准备，完善庭前准备的各项调查提纲。
第七十八条 律师出示证据，应当简要说明该证据事实的种类、证据来源、取证时间、地点、提交人及可以证明的事实等。
第七十九条 对物证，律师可以但不限于从以下方面质证：
（一）物证的真伪；
（二）物证与本案的联系；
（三）物证与其他证据的联系；
（四）取得该物证的程序是否合法。
第八十条 对书证，律师可以但不限于从以下方面质证：
（一）书证是否为原件；
（二）书证的真伪；
（三）书证的合法性；
（四）书证所要证明的事实；
（五）书证与其他证据的矛盾；
（六）书证的来源。
第八十一条 对证人证言，律师可以但不限于从以下方面质证：
（一）证人与双方当事人的关系，特别是与对方当事人有无关系，与本案有无利害关系；
（二）证人证言的来源及合法性；
（三）证人证言的内容及要证明的事实；
（四）证人年龄、智力状况、行为能力等自然情况；
（五）证人的证言前后是否矛盾；
（六）证人证言与其他证据的矛盾。
律师应结合有关背景材料进行综合分析，发表该证人证言能否采信的看法，并阐明具体理由。如证人无正当理由不出庭接受质证，律师可建议法庭对该证人证言不予采信。第八十二条 对视听资料，律师可以但不限于从以下方面质证：
（一）取得和形成的时间、地点和周围的环境；
（二）有无剪补；
（三）收集的过程及其合法性；
（四）所要证明的事实与案件的联系。
第八十三条 对鉴定人和鉴定结论，律师可以但不限于从以下方面质证：
（一）鉴定人的资格；
（二）鉴定人与双方当事人的关系；
（三）鉴定的依据和材料；
（四）鉴定的设备和方法；
（五）鉴定结论是否具有科学性。
律师应对该鉴定结论发表看法，认为鉴定结论不能成立或者不完整的，可以申请重新鉴定或者补充鉴定。第八十四条 经审判长许可，律师可以向证人、鉴定人及其他当事人发问。律师应就与本案有关的问题发问，发问受到审判长制止时，律师应尊重法庭的决定，改变问题或者发问方式，或表明发问的主要性和关联性。第八十五条 针对其他当事人、诉讼代理人威逼性、诱导性发问、带前提的发问和与本案无关的发问，律师有权提出反对意见。反对意见被法庭驳回后，可提请法庭将律师的反对意见记录在案。
第八十六条 在法庭调查过程中，律师有权申请重新鉴定、勘验，要求补充证据，必要时可以申请延期审理。第八十七条 每一案件事实的全部证据出示完毕后，代理律师可以发表综合性意见。对于有矛盾的证据、程序违法的证据及其它不具备证据证明力的证据，可建议法庭不予采信。第六节 参与法庭辩论
第八十八条 律师的辩论发言，应紧紧围绕争议焦点或者法庭调查的重点进行。从事实、证据、法律等不同方面进行分析，阐明观点，陈述理由。
第八十九条 律师发表代理意见应当重事实，讲道理。应有良好的文化修养和风度，尊重对方的人格。不得讽刺、挖苦、谩骂、嘲笑对方，不得攻击合议庭成员。
第九十条 在法庭辩论过程中，律师发现案件某些事实未查清的，可以申请恢复法庭调查。
第九十一条 在庭审过程中，发现审判程序违法，律师应当指出，并要求立即纠正，以维护当事人和代理人的诉讼权利。
第七节 参与调解、和解
第九十二条 律师应当在代理权限内参与调解、和解。未经特别授权，不能对委托人实体权利进行处分。第九十三条 律师代为签收调解书，应有委托人的书面授权，否则，不能签收。第八节 休庭后的工作
第九十四条 休庭后，律师应认真阅读法庭笔录，如有遗漏或者差错，应当申请补正。
第九十五条 休庭后，律师应按法庭要求及时提交代理词。对于在法庭上出示的证据，休庭后应与本案承办人员办理交接手续。需要补充证据的，律师应在法庭指定的期限内提交。第五章 简易程序中的律师代理
第九十六条 律师可以在简易程序中担任代理人，具体委托手续参见本（规范）第二章第一节。第九十七条 律师担任适用简易程序审理的案件当事人的代理人，应向委托人阐明关于简易程序的法律规定。
第九十八条 律师应在开庭前做好随时开庭的准备，在开庭审理过程中，律师可以主动灵活，适时提出证据，向双方发问，对证据进行质证。
第九十九条 适用简易程序审理的案件，发现下列情形时，律师应当向人民法院提出异议，并建议转为普通程序。
（一）不符合《民事诉讼法》第一百四十二条 规定的；
（二）起诉时被告下落不明的案件；
（三）已按照普通程序审理的案件，改用简易程序审理的；
（四）发回重审和按照审判监督程序再审的案件；
（五）超过简易程序审限的；
（六）法律规定的其他情形。第六章 二审程序中的律师代理
第一百条 律师事务所接受二审当事人委托的手续与一审相同。
第一百零一条 律师可以根据二审当事人的请求，代其书写上诉状或上诉答辩状。
第一百零二条 没有参加一审诉讼的律师担任二审代理人，应及时到法院查阅案卷，并复制有关案卷资料，必要时应与一审律师取得联系，尽可能地全面了解一审情况。第一百零三条 律师在查阅一审案卷时，可对以下几方面作重点审查：
（一）一审认定事实是否清楚、完整，有无前后矛盾；
（二）一审证据是否充分、确凿，有无未经质证的证据作为判决裁定的依据；有无不该采信的证据采信了，该采信的却没有采信；证据相互之间有无矛盾；
（三）一审认定的事实与判决、裁定的结果是否具备必然的逻辑联系；
（四）一审适用法律是否得当，适用的法律条 文与案件性质、主要事实是否一致，有无适用已经废止的行政法规、地方性法规及司法解释；
（五）一审程序有无影响案件正确判决的违法情况。
第一百零四条 对当事人在一审中已提出的诉讼请求或反诉请求，原审法院未作审理判决的，或判决结果超出诉讼请求范围的，律师应代当事人请求二审法院调解或发回重审。第一百零五条 在二审时，原审原告或有独立请求权的第三人增力。诉讼请求，或原审被告提出或增力。反诉请求，律师应建议二审法院调解或发回重审。
第一百零六条 律师应根据一审情况，及时做好证据补救工作，尽量收集支持本方主张，反驳对方主张的新证据。
第一百零七条 二审案件开庭审理的，律师参加庭审的规则与一审相同。第一百零八条 二审案件不开庭审理的，律师应及时提交书面代理词。
第一百零九条 二审期间发现新的重要证据，或者有理由说明作为一审判决依据的主要证据不能成立，或者出现其他可能直接影响案件结果的情况，律师可建议二审法院开庭审理。
第一百一十条 二审案件可以调解、和解，律师可以根据当事人的特别授权，签署调解及和解协议，法律另有规定的除外。
第七章 特别程序中律师代理 第一节 选民资格案件
第一百一十一条 律师可以接受选民资格案件中起诉人、选民委员会、有关公民的委托，担任其诉讼代理人。第一百一十二条 律师在接受选民资格案件委托之前，应询问起诉人是否已向选区的选举委员会申诉。若未向选区选举委员会申诉，应告知其先申诉。申诉后，起诉人对选举委员会申诉处理不服的，律师方可接受委托代理其诉讼。
第一百一十三条 律师担任起诉人的代理人，应当代书起诉状，起诉状主要包括以下内容：
（一）起诉人、选举委员会、有关公民的基本情况；
（二）具体的诉讼情况，即确认起诉人具备选民资格或确认其他公民不具备选民资格；
（三）诉讼请求的事实和理由；
（四）致送人民法院的名称和具状时间。
第一百一十四条 律师代理公民提起诉讼，应当在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院提交起诉状及下列文件：
（一）起诉人身份证件和户籍证明；
（二）相关证据材料；
（三）选举委员会的处理决定。
第一百一十五条 律师应当收集、整理有关证据，必要时应申请有关部门进行鉴定。
第一百一十六条 律师有权与委托人一起参与选民资格案件的审理活动。在审理过程中，律师作为起诉人的代理人的，应结合法律规定通过相关证据证明起诉人符合选民条件或有关公民不符合选民条件，应确认起诉人的选民资格或确认有关公民不具备选民资格；律师作为选举委员会或有关公民的诉讼代理人的，应通过相关证据证明起诉人不符合选民条件或有关公民符合选民条件，应确认起诉人不具备选民资格或确认有关公民具备选民资格。
第二节 宣告失踪、宣告死亡案件
第一百一十七条 律师可以接受利害关系人的委托，担任其在宣告失踪、宣告死亡案件中的诉讼代理人。第一百一十八条 律师应当帮助委托人代书宣告失踪、宣告死亡申请书，申请书主要包括以下内容：
（一）申请人、被申请人基本情况；
（二）申请人与被申请人的关系；
（三）申请请求（即宣告下落不明人失踪或死亡）；
（四）下落不明人失踪的事实、时间；
（五）致送的人民法院名称和申请时间。
第一百一十九条 律师代理委托人向下落不明人住所地基层人民法院申请宣告下落不明人失踪或死亡，应当提交下列文件：
（一）申请人身份证件或营业执照；
（二）宣告失踪、宣告死亡申请书一式二份；
（三）公安机关或其他机关关于该公民下落不明的书面证明。
第一百二十条 宣告失踪或宣告死亡案件审理期间，律师可以请求人民法院清理下落不明人的财产，指定诉讼期间的财产代管人。
第一百二十一条 被宣告失踪或宣告死亡的公民重新出现，律师可以接受本人或利害关系人的委托，担任其代理人向人民法院申请撤销失踪宣告或死亡宣告。第三节 认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件
第一百二十二条 律师可以接受精神病患者的利害关系人的委托，担任认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件申请人的代理人。
第一百二十三条 接受委托后，律师可以请求有关部门对被请求认定无民事行为能力或限制民事行为能力的公民进行鉴定，代书申请书，向有管辖权的人民法院提出申请，申请书主要包括以下内容：
（一）申请人和被申请人的基本情况；
（二）申请人与被申请人的关系；
（三）请求事项；
（四）请求认定公民无民事行为能力或限制民事行为能力的事实、根据和理由；
（五）致送人民法院的名称和申请时间。
第一百二十四条 律师应当运用相关证据证明公民无民事行为能力或限制民事行为能力。
第一百二十五条 公民无民事行为能力、限制民事行为能力的原因已消失的，律师可以接受原被认定为无民事行为能力人、限制民事行为能力人或其监护人的委托，向人民法院提出撤销原判决，作出新的判决的申请。
第四节 认定财产无主案件
第一百二十六条 律师可以接受公民、法人或其他组织的委托，担任认定财产无主案件申请人的诉讼代理人。第一百二十七条 律师接受申请人委托后，应当代书认定财产无主申请书，申请书主要包括以下内容：
（一）申请人的基本情况；
（二）财产的种类、数量、所在地；
（三）要求认定财产无主的根据；
（四）致送人民法院的名称及申请时间。
第一百二十八条 向基层人民法院提出认定财产无主的申请，应当提交下列文件：
（一）申请书；
（二）申请人身份证件或营业执照；
（三）相关证据材料
第一百二十九条 律师授任申请人的代理人，应当运用相关证据，结合法律规定证明涉案财产为无主财产。第一百三十条 律师可以接受财产所有人或继承人的委托，担任其代理人，在财产认领公告期间向人民法院提出认领该财产的请求。
第一百三十一条 在判决认定财产无主后，律师可以接受原财产所有人或继承人的委托，担任其代理人向人民法院提出撤销原判的请求。
第八章 审判监督程序和再审程序中的律师代理
第一百三十二条 律师事务所可以接受当事人的委托，指派律师代其撰写并向有关法院或人民检察院递交申诉状。
第一百三十三条 律师可以接受当事人的委托，代理当事人提出再审申请，申请再审应在判决书、裁定书、调解书发生法律效力后二年内进行。
第一百三十四条 申诉和申请再审的范围包括已经生效的判决书、调解书和不予受理、驳回起诉的裁定书。第一百三十五条 下列案件律师不得代理申请再审：
（一）判决解除婚姻关系的案件；
（二）按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件；
（三）依照审判监督程序审理后维持原判的案件。
第一百三十六条 律师代当事人提出申诉和再审申请，应让当事人提供尽可能详细的一、二审诉讼情况，提交尽可能完整的证据材料和诉讼文书，必要时可与一、二审代理人取得联系，以便全面掌握案情。第一百三十七条 律师查阅有关材料，可着重审查是否具备以下几方面申诉理由：
（一）发现了新的重要证据，使原判决、裁定的基础丧失；
（二）原判决、裁定认定事实的重要证据不足或是伪造的，或者有充足理由说明主要证据不能成立；
（三）原判决、裁定适用法律确有错误，或适用的法律与认定的事实之间缺乏必然的逻辑联系；
（四）原审违反法定程序，或者审判人员有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判等行为，已经影响或可能影响案件公正审理的；
（五）有足够的证据证明调解违反自愿原则和调解协议内容违法。第一百三十八条 申诉书不能使用攻击、侮辱原审法院或法官的用语。
第一百三十九条 律师代当事人递交申诉状和再审申请的同时，可向法院提出中止执行的申请。第一百四十条 申诉既可以向人民法院，也可以向人民检察院提出，申请再审向案件原审法院或者上一级人民法院提出。
第一百四十一条 人民检察院认为申诉理由成立，向人民法院提出抗诉的，在人民检察院派员出席法庭的情况下，律师仍可担任再审案件当事人的诉讼代理人出庭代理。
第一百四十二条 人民法院审理再审案件，如果是按一审程序进行的，律师从事诉讼代理的规则与一审规则相同，如果是按二审程序进行的，则与二审规则相同。第九章 公示催告程序中的律师代理
第一百四十三条 律师可以接受公示催告程序案件可以背书转让的票据持有人的委托，担任其代理人，向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。
第一百四十四条 接受委托后，律师应当向票据持有人了解其取得票据、票据被盗、遗失或者灭失等情况，代书公示催告申请书，申请书主要包括以下内容：
（一）申请人的基本情况：
（二）票据的种类、票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容；
（三）申请公示催告的理由、事实；
（四）致送人民法院的名称和申请时间。
第一百四十五条 公示催告期间没有利害关系人申报或申报被人民法院驳回的，律师应当代理票据持有人在公示催告期满后的次日起一个月内申请人民法院作出判决，宣告票据无效。
第一百四十六条 在公示催告期间或中报期满但人民法院尚未判决时，律师可以接受利害关系人的委托，担任其代理人帮助利害关系人向人民法院申报权利。
第一百四十七条 在人民法院收到利害关系人申报并裁定终结公示催告程序后，律师可以接受申请人或者申报人（利害关系人）的委托，向人民法院起诉。
第一百四十八条 律师可以依照民事诉讼法第一百九十八条 之规定，接受利害关系人的委托，向人民法院起诉。
第十章 企业法人破产还债程序中的律师代理 第一节 破产申请
第一百四十九条 在企业法人破产还债程序中，律师可以接受债权人、债务人、国有企业产权主管部门或破产企业清算组的委托，提供法律服务，代理进行有关事务。
第一百五十条 律师代理债权人提出破产申请的，应当向法院提交破产申请书以及证明债权、债务的性质、数额和债务人不能清偿到期债务的相关证据。破产申请书的主要内容包括：
（一）破产申请人、被申请人的基本情况；
（二）申请宣告债务人破产还债的请求；
（三）债权发生的事实；
（四）债权的性质、数额及相关证据；
（五）债权有无财产担保及相关证据；
（六）债务人不能清偿到期债务的事实。
第一百五十一条 律师代理债务人提出破产申请的，除向法院提交破产申请书求还应提交下列书面材料：
（一）破产企业亏损情况的说明；
（二）破产企业的会计报表；
（三）破产企业的财产状况明细表（账面值）和有形财产的处所；
（四）破产企业的债权清册和债务清册；
（五）破产企业的职工（包括离退休）名册及其自然状况；
（六）人民法院认为依法应当提供的其他材料。
第一百五十二条 人民法院审查破产申请后，责令申请人限期更正，补充材料的，律师应当协助委托人按期更正、补充材料。
第一百五十三条 人民法院裁定驳回破产申请的，律师应当就是否上诉向委托人提供法律意见；申请人决定上诉的，律师应当代理委托人上诉。第二节 申报债权
第一百五十四条 债权人的律师应当根据法律的规定和当事人的委托，及时申报登记债权。申报债权应当提交申报书和相关证据。申报书的主要内容包括：
（一）债权发生的事实；
（二）债权的性质、数额、期限；
（三）债权有无财产担保。
第一百五十五条 发现债务人在人民法院受理破产申请后对部分债权人清偿债务或有《企业破产法》第三十五条第一款所列行为的，律师应当及时请求人民法院裁定债务人的行为无效。
第一百五十六条 发现债务人的开户银行在收到人民法院通知后扣划债务人款项还贷的，律师应当及时请求人民法院裁定银行退回。第三节 出席债权人会议
第一百五十七条 律师可以接受债权人的委托，出席债权人会议。律师出席债权人会议时应当向人民法院或债权人会议主席提交委托人签名盖章的授权委托书。
律师代理出席债权人会议享有发表意见、进行表决以及请求召开债权人会议等权利。
第一百五十八条 债务人的律师应当回答债权人的询问，审核债权人所拥有的债权数额和债权性质，根据需要提出并使债权人会议议决和解协议。
第一百五十九条 清算组的律师应当协助提出破产财产的变价和分配方案，并提出修改、补充的意见和建议。第一百六十条 债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的，律师可以帮助有表决权的债权人向人民法院提出书面异议。异议应在债权人会议的决议通过之后的7天之内提出。第四节 代理申请和解与整顿
第一百六十一条 律师代理债务人申请和解，应当向人民法院提交和解申请书、债务人的财产情况说明书、债权债务清册及和解协议草案等材料。和解协议草案应当包括下列内容：
（一）债权人名单和债务人名称；
（二）总清偿债权数额和各债权人债权的性质、数额；
（三）清偿债务的财产来源；
（四）清偿债务的办法；
（五）清偿债务的期限；
（六）担保人的名称、住所和担保内容；
（七）其他应当规定的内容。
第一百六十二条 债权人会议在对债务人和解协议草案讨论和议决中，债务人的代理律师先应就债务人的财产状况向债权人会议作详尽的说明，并回答债权人的提问，然后请出席会议的债权人就和解协议草案的内容逐项进行讨论，并可以对和解协议草案的内容提出修改意见。
第一百六十三条 债务人或其上级主管部门的代理律师代理申请破产整顿，应当向人民法院提供破产整顿申请书、债务人的财产情况说明书、债权债务对册和破产整顿方案。
第一百六十四条 债权人的代理律师，应当审核债务人提供的各项材料，确定债务人进行和解整顿的可行性的现实性，决定是否同意和解协议草案。有第三人为债务人提供担保的，应当审核担保是否具备合法有效的条件。
第一百六十五条 和解协议经债权人会议通过并由人民法院裁定公告后律师应当协助委托人按和解协议的规定进行。
第一百六十六条 债权人会议可以委托律师对整顿企业的负责人或其上级主管单位指定的整顿领导小组进行质询和查验。
第一百六十七条 债权人的律师发现企业有下列情形之一的，应当提请人民法院裁定终结整顿，宣告该企业破产：
（一）企业不执行和解协议的；
（二）企业财务状况继续恶化，债权人会议要求终结整顿或者解除和解协议的；
（三）债务人在整顿或执行和解协议期间有严重损害债权人利益行为的。第五节 参与破产清算
第一百六十八条 清算组的律师，可以经授权代表清算组全面接管破产企业，签订破产企业交接书（或称破产企业移交接管书），交接书后应附交接清单。上述工作完成后，应当协助清算组起草并向法院提供破产企业移交接管情况报告。
第一百六十九条 清算组的律师，可以根据实际情况，对于破产企业未到期合同是否继续履行，提出法律意见，经清算组同意后提请法院裁定准许。
第一百七十条 债权人或其他利害关系人可以委托律师行使取回权。代理行使取国权的律师应当提交申请书并附相关证据。
第一百七十一条 清算组行使撤销权，可以由律师向人民法院提交申请书。
第一百七十二条 清算组的律师，可以协助清理破产企业的财产帐册，主要是清理债权、债务情况，应当依法追收破产企业在外债权及财产，包括收取或转让投资利益，并分别根据不同情况，及时提请法院裁定处理。
第一百七十三条 清算组的律师应当协助审核申报登记的破产债权是否成立。审核分形式审核与实质审核。形式审核主要是对申报的破产债权资料是否齐全、完备的审核。实质审核主要是对申报债权真实性、合法性的审核，主要包括：
（一）对债权发生事实及有关证据的审核；
（二）对债权性质即债权有无财产担保的证据的审核；
（三）对债权数额的审核。
第一百七十四条 清算组的律师初步审核债权后，应确定申报的债权人名单和债权的性质。数额。在债权申报三个月期满时，及时与法院联系，填写债权申报确认明细表，以备债权人会议审核确认。
第一百七十五条 破产债权经人民法院确认后，清算组律师应与会计师等有关人员共同编制破产债权清册。第一百七十六条 清算组的律师可以协助委托有关机构对破产财产进行审计和评估，并将审计、评估结果一并报告法院。
第一百七十七条 清算组的律师，可以协助制定对破产财产进行变现处理和对破产企业职工分流、安置的具体方案，并将上述方案连同所需费用报告法院。第一百七十八条 清算组的律师，可以协助制作破产清算工作报告，制定破产清偿分配方案，经债权人会议讨论通过后报法院裁定执行。
第一百七十九条 清算组的律师，在破产财产分配完毕后，或发现破产财产不足支付清算费用时，可以代理或协助清算组及时提请法院裁定终结破产程序。
第一百八十条 申请裁定破产程序终结，清算组律师应当起草提请人民法院裁定终结破产程序的报告。报告的内容主要包括：
（一）清算工作的基本情况；
（二）破产程序终结的法定原因和法律根据。
第一百八十一条 人民法院破产程序终结裁定作出后，清算组律师应当根据参与清算工作的会计师就审计查帐中的问题提出的情况说明，拟定企业的破产原因分析报告。破产原因分析报告的主要内容包括：
（一）案情的基本情况；
（二）企业债务构成及原因分析；
（三）企业破产原因的归纳总结。
第一百八十二条 人民法院作出破产程序终结裁定后，清算组律师可以负责办理或协助办理破产企业的工商注销登记手续。办理破产企业的注销登记应向工商管理部门提交以下证明文件：
（一）清算组组长签署的注销登记申请书；
（二）企业法人营业执照；
（三）人民法院关于企业的破产裁定书、终结破产程序裁定书；
（四）破产财产分配方案及人民法院对其核准生效的裁定书；
（五）税务机关出具的完税证明。
第一百八十三条 清算组的律师在注册登记办理完毕，工商部门发布公告后，应以清算组的名义就注销登记的办理情况及时告知人民法院。
第一百八十四条 清算组的律师，应当在法院发布通知，宣布撤销清算组后，将清算组在破产清算程序中所形成的全部材料连同清算组的印章一并移交法院。第十一章 执行程序中的律师代理 第一节 接受委托
第一百八十五条 律师可以接受下列当事人的委托，在执行程序中担任其代理人：
（一）民事判决书、经济判决书、调整书、支付令及我国仲裁机构作出的仲裁裁决和民事、经济调解书的申请执行人、被执行人及提出执行异议的案外人、被强制执行财产的第三人；
（二）公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债务、物品的债权文书的申请执行人、被执行人及提出执行异议的案外人、被强制执行财产的第三人；
（三）经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的判决、裁定，以及国外仲裁机构作出裁决的 申请执行人、被执行人及提出执行异议的案外人、被强制执行财产的第三人；
（四）法律规定由人民法院按照《民事诉讼法》执行的其他涉及民事方面的生效的法律文书。第一百八十六条 接受委托的律师应对当事人的委托事项进行审查。律师应审查申请执行的案件是否符合下列条件：
（一）申请执行的法律文书已经生效；
（二）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
（三）申请执行人的是生效法律文书的权利人或其继承人、权利承受人；
（四）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
（五）申请执行人的申请未超过法定期限。律师应审查被执行人是否符合下列条件：
（一）有生效的法律文书确定被执行人有履行义务；
（二）被执行人在规定的期限内未履行义务。律师应审查提出执行异议的案外人是否符合下列条件：
（一）是案件当事人以外的与执行标的有利害关系的人；
（二）对执行标的有主张的权利。
律师应审查被强制执行财产的第三人是否符合下列条件：
（一）该第三人对被执行人负有到期债务；
（二）被执行人不能清偿到期债务；
（三）该第三人是否在规定期限内提出异议。
对符合上述条件的，律师可以接受各当事人的委托，担任其执行代理人。
第一百八十七条 律师接受委托担任执行代理人的，应由所在地律师事务所与委托人订立委托协议。第一百八十八条 委托律师代为放弃、变更民事权利，代为进行和解，或代为领取标的物的，应当有委托人的特别授权。第二节 执行代理
第一百八十九条 律师接受执行申请人的委托后，应为其代书申请执行书，其内容包括：
（一）申请执行人、被申请人的基本情况；
（二）申请请求；
（三）申请执行的理由、事项、标的及申请执行人所了解的被执行人的财产状况。必要时律师可以了解被执行人的基本情况、财产状况以及案件的审理情况。
第一百九十条 申请执行书由委托人签名或盖章后，由律师或委托人在法定期限内向有管辖权的人民法院提出申请。
第一百九十一条 提出执行申请时，律师应向人民法院提供下列文件和证件：
（一）申请执行书；
（二）生效的法律文书；
（三）继承人或权利承受人申请的，应提交继承或承受权利的证明文件；
（四）申请执行仲裁机构的仲裁裁决，应当向人民法院提交订有仲裁条 款的合同或协议。申请执行国外仲裁机构的仲裁裁决的，应当提交我国驻外使馆认证或我国公证机构公证的仲裁裁决书中文书；
（五）委托人的委托书及所在律师事务所的函；
（六）申请执行人的身份证明。公民个人申请执行的，应当出示居民身份证；法人申请执行的，应当提交企业法人营业执照或其他法人证明文件的副本，以及法定代表人身份证明；其他组织申请执行的，应当提交营业执照副本或其他证明文件，以及主要负责人身份证明；
（七）其他应当提交的文件或证件。
第一百九十二条 人民法院受理执行申请后，被执行人未按人民法院执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的义务，律师可以申请人民法院强制执行。
第一百九十三条 被执行人转移、隐匿、变卖、损毁财产的，律师可以申请执行人员查封、扣押或立即强制执行被执行人的财产。
第一百九十四条 出现可变更和追加执行主体时，律师在征得委托人同意后，可代其向人民法院提出变更和追加被执行主体的申请。
第一百九十五条 执行程序中，案外人提出异议的，申请执行人的律师应审查其异议是否成立。律师认为异议不能成立的，应向人民法院提供异议不能成立的意见和理由。
第一百九十六条 被执行人不能清偿到期债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，律师应在征得申请执行人的同意后，可代其向人民法院提申请，请求人民法院向第三人发出履行到期债务的通知。第一百九十七条 律师接受被执行人、提出执行异议的案外人及被强制执行财产的第三人的委托后，如果认为执行无误的，应根据委托人的客观情况和利益履行代理职责；如果确有法定事由可以提出执行异议的，可向执行法院提出执行异议，律师应为其代书执行异议书。第一百九十八条 被执行人为企业法人，其财产不足以清偿全部债务的，律师应征询委托人是否提出破产申请。
第一百九十九条 被执行人为公民或其他组织，其全部财产或主要财产已被一个法院因执行确定金钱给付义务的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足以清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，申请执行人对该被执行人已经取得金钱债权执行依据，律师应代理委托人提出对该被执行人的财产参与分配的申请。
申请执行人申请参与分配的，律师应当向原中请执行的人民法院提交参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。由原申请执行的人民法院转交主持分配的人民法院。
第二百条 参与分配的申请执行人对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的，律师应代其主张优先受偿权。
第二百零一条 被执行人或其担保人以财产向人民法院提供执行担保的，如果其担保不符合担保法有关规定的，律师应当向人民法院提出异议，申请人民法院责令被执行人提供合法有效的担保。
第二百零二条 在人民法院审理案件期间，保证人为被执行人提供担保，人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的，案件审结后，如果被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时，律师应代申请执行人申请人民法院裁定执行被执行人的保证人在保证责任范围内的财产。
第二百零三条 在执行中，律师可以根据委托人的授权，与对方当事人自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行方式及期限等。
第二百零四条 被执行人不履行或者不完全履行在执行中双方达成的和解协议的，律师应当在规定的期限内代申请执行人提出恢复执行原生效法律文书的申请。
第二百零五条 执行中需办理产权证照、股权等转移手续的，律师应代委托人审查其合法性。
第二百零六条 受托代为收取执行款项的律师，在收取执行款项后，应尽快将款项转交申请执行人，不得私自动用。
第二百零七条 出现下列情形之一的执行结案，律师的义务终止：
（一）生效法律文书确定的内容全部履行完毕；
（二）人民法院裁定执行终结；
（三）人民法院裁定不予执行；
（四）当事人之间达成和解协议并已履行完毕。第十二章 附 则
一、非诉讼解决农村民事法律援助案件的可行性
社会转型期人们利益和价值追求的多元性以及纠纷的多样性、复杂性, 使得仅仅靠诉讼解决纠纷的方式已经不能满足民众和社会发展的需要, 而且诉讼方式因为内在的缺陷也无力包揽所有纠纷的解决。诉讼与其他纠纷解决方式更多的是一种优势互补、相互合作的互动关系, 其他方式以诉讼的司法权威为后盾, 与诉讼方式一道共同组成了多元化的纠纷解决机制。农村法律援助更不应拘泥于诉讼的方式, 可以采取法律咨询、非诉讼代理等多种服务的方式。当前民间调解等其他诉讼外纠纷解决方式处理农村民事法律援助案件具有可行性、合理性。调解方式处理农村民事案件的巨大优势:
(一) 调解成本的低廉性、方式的灵活性和快速性, 使调解成为农民解决纠纷的首选途径
民间调解等其他诉讼外纠纷解决方式的低成本和灵活性, 具有诉讼制度所无法比拟的优势。通过诉讼解决纠纷, 具有权威性、公正性, 但不可避免的是诉讼成本高昂。另一方面, 由于目前司法的一些不公正和司法腐败的存在, 使隐性的诉讼成本也不断增加。农村地区民间纠纷中大部分是标的额较小的纠纷, 比如耕地或宅基地地界纠纷、家庭纠纷、邻里纠纷等。如果为了一些不大的纠纷而诉讼, 所需要的花费诸如交通费、食宿费、律师费、执行费以及误工费等费用加起来往往超过当事人所期望得到的经济利益。对于收入较少的农民来说, 选择调解, 无形中减少了成本付出。实践中法律援助机构减免了当事人的代理费等费用, 法院却没有同意减免诉讼费用, 从而导致无法立案。经济困难的农民经过法律援助机构审查批准得到无偿服务后, 往往由于得不到法院缓收或者减免诉讼费用而不能进入诉讼程序。另外, 农村民间调解可以采取现场调解等灵活方式, 调解花费时间较少, 能够迅速有效地解决许多有可能激化的矛盾, 提高了效率。而且调解结果是在当事人自愿的前提下达成的, 克服法院裁判的“执行难”的弊端。调解的这些特点, 决定了它在收入不高的农村具有一个较大的市场。
(二) 农村民间调解制度实现了法律和民俗习惯的结合, 有利纠纷解决
首先, 在许多案件处理中, 尽管案情并不复杂, 但法律很难适用于这个纠纷。因为现行法律制度在很大程度上是调整高度发展的现代社会和城市商业中的各种关系的, 对于乡村的葬俗以及违反它的后果这种地方性纠纷, 法律无暇顾及。对这种纠纷的解决只能依赖调解。由此可见, 人民调解制度在农村一定程度上填补了国家法律的真空, 在解决农村纠纷方面发挥着不可替代的作用。其次, 由具有专业法律知识的法律援助人员介入调解程序。一方面, 有国家权威为后盾, 在村民眼中有合法的国家权力背景;另一方面, 农村调解员是这个社区中的一员, 熟知并与村民分享这个社区中的共同观念和规则。因此, 他们共同提出的解决方案往往会得到双方的认同而使纠纷得到解决。最后, 调解制度所追求的“公平”、“正义”理念不同于诉讼的价值取向, 更适合于特定社会关系, 特定主体和特定纠纷的解决。民间调解等其他诉讼外纠纷解决方式是更注重目的与实质合理性的, 诉讼对实质正义的无暇顾及, 着眼于普遍主义和程序正义的诉讼, 往往不能给当事人提供特殊的实质的正义, 这不能不说是诉讼的病疾。在社会转型时期的特殊时代背景下, 通过注重实质和理性的民间调解解决纠纷或许比通过以形式合理性为基础的诉讼来解决更为恰当。
综上所述, 诉讼固然有其优势, 但也有严重不足, 诉讼不是解决纠纷的唯一方式, 也不是最恰当的方式。诚如北大苏力教授所言:“如果仅仅就解决纠纷而言, 当事人完全没有必要找法院, 事实上大量的纠纷是通过其他方式———行政的、调解的、仲裁的、自救的方式一一解决的。只要其他机构或人与纠纷双方都没有亲疏关系, 解决就未必不如法院公正。” (2) 采用调解方式, 专业法律援助人员与民间调解人员相结合, 法律与民俗习惯相结合处理民事案件, 有助于实现法律效果和社会效果的有机结合。
二、非诉讼解决农村民事法律援助案件与农村法治
我国现行的法律援助主要还局限在诉讼领域, 即帮人打官司。认为应当严格适用国家法来维护受援人的合法权利。调解时适用民间社会规范有违法律至上的法治原则, 不利于提高村民的法律意识和法治社会的建设。但自最高法院的证据规则改革之后, 很多农民在诉讼中因为举证不力而败诉, 他们很多人因此踏上了上访之路。
随着社会分层和法制发展, 司法日益变成一种复杂和专业的活动, 没有专门的职业人士的帮助以及大量成本的投入, 普通社会公众已经很难驾驭这种现代救济机制了。与司法专业化相呼应, 国家建立了法律援助制度, 它是国家向社会贫弱者提供免费法律服务的机制, 其目的在于帮助贫弱者能够和其他社会成员一样享受平等的司法待遇。但是, 由于受各方面因素的制约, 法律援助还处在短缺阶段, 尤其对于相对比较贫弱的农民而言, 法律援助资源严重不足, 而这减损了农民寻求正常司法救济的机会。而且, 由于国家法律脱离了我国农村的实际, 有些案件依法判决并没有解决实际的纠纷。迫使他们转而走上渺茫、漫长的上访之路。“不是农民不需要法律, 而是法律途径在农村没有作用, 法治的机制在某个环节中断了。农民已经不相信法律能解决问题, 他们只相信党, 认为党是给人民办事的, 相信党的书记说了算, 能解决问题”。 (3) 因此, 在社会转型和法律现代化的进程中, 为了减少农民盲目上访, 为了能够对广大农村中更多的法律援助对象提供他们想要得到的法律援助, 保护他们的合法权益, 尤其需要加强农村法律援助工作, 探求非诉讼的方式解决他们的纠纷。必须尽快在我国广大的农村建立法律援助机构, 扩大法律援助对象的范围, 使更多的人能够享受法律提供的保护, 进一步扩大法律援助的工作内容和方式。法律援助制度应该不能仅停留在帮人打官司的层面上, 摸索多种方式消除社会矛盾, 从而为维护我国社会最基层的稳定奠定基础。
西方现代法治因市场经济的发展而建立, 社会中先有了法治的需要和法治建立的社会机制, 然后才出现了法治, 即法治是自然长成, 逐步建立的。中国的民间社会和现代市场经济相去甚远, 社会体制差别很大, 不会在短期内自发产生足以支撑现代化所要求的一系列制度的习惯, 而是需要一个很长的过程。因此中国目前采取了一种“政府推进”的方式, 以法律的国家主义观念为指导, 由国家执法部门强行推行国家制定法, 由于和农村社会结构和社会关系不符, 法治秩序尚未生成, 旧有秩序反而遭到破坏。考虑到中国的现实, 合理的法治建设方式应当既不是盲目的推进, 也不能单纯地依其自然长成, 应当是促进社会自然转型的同时, 合理地引导, 有步骤地推进法治建设。政府的工作是适度推进法治建设, 增强法治意识, 而在更多的时候应当是促进法治环境、社会相应机制的建设, 引导法治的自然生成。随着经济的发展, 乡民们的思想也不会永远停留在以前的基础上。政府推进和自然生成相结合更具可行性。
法治之法应该是国家法和自然生成的民间法的结合, 法治秩序首先是一种社会秩序而不仅仅是国家秩序。美国ADR方式的特征之一就是解决纠纷基准上的非法律化, 丝毫未影响其法治社会的运行。办理农村法律援助案件应遵循我国农村法治生长的特殊性, 考虑到农村法律援助人员大多不是律师, 其诉讼经验技巧有限, 采用大学生志愿者和地方调解员联合调解方式是较为可取的。一方面可以国家法为后盾, 将法律知识传递给农民, 满足农民了解法律的需求。又可以结合运用民间社会规范, 解决实际纠纷, 维护农村社会秩序。每一起案件都成为普法的课堂, 既解决了纠纷又起到法治宣传的作用。在国家法和民间法的有序竞争中发现国家法的不足, 发挥民间法对国家法的修改、补充功能。非诉讼的方式解决农村法律一种案件不会减损农村法治, 恰是促进农村法治化的推动力。
参考文献
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关键字：火灾；民事诉讼；责任认定；责任原则
中图分类号：D925.3 文献标识码：A 文章编号：1674-7712 （2014） 16-0000-01
随着国内经济的发展和人民法律意识的不断增强，近年来涉及火灾民事诉讼的案件也越来越多，但是由于各类火灾案件情况不一，往往涉及到多个当事人，各类配套的法律不健全，在法律上人民法院和消防部门的工作职责分工不清，导致部分火灾当事人在申请火灾民事赔偿案件中花费了大量的精力，却还不一定能够得到合法的民事赔偿，下面就将目前我国火灾民事诉讼案件中存在的问题进行探讨：
一、消防法律背景
（一）2009年5月1日施行的《中华人民共和国消防法》规定：消防部门应封闭火场，调查火灾原因，统计火灾损失。消防部门通过火灾现场勘验、调查和检验、鉴定结论，及时作出火灾事故认定，作为处理火灾的依据。
（二）2012年11月1日施行的中华人民共和国公安部令第121号《火灾事故调查规定》规定：消防部门应根据火场调查、询问和有关检验等情况，及时作出火灾原因的认定。对原因已经查清的，应当认定时间、起火点和火灾原因；对无法查清的，应当认定起火时间、起火部位或者是起火点，以及不能排除和能够排除的火灾原因。
二、在实际工作中遇到的困难
（一）人民法院是否受理未明确火灾事故责任人的火灾民事诉讼案件；
目前人民法院不予受理的民事诉讼案件包括：对火灾民事诉讼案件未经消防部门确定责任的，告知火灾当事人向消防部门申请处理。
但是，新修订的消防法和《火灾事故调查规定》只要求消防部门认定起火时间、火灾原因和起火点，并未要求消防部门认定火灾事故责任，而且新修订的的《火灾事故调查规定》甚至已不要求消防部门作出灾害成因分析，也就是说法律并没有赋予消防部门认定火灾责任的权利。
针对以上情况，各地人民法院也有不同的见解；
（1）意见一。责任认定应当由法院审理判决。新实施的法律和部门规定改变了原来由消防部门进行责任认定和确定灾害成因的做法，人民法院不应当以消防部门未做责任认定为由，认为应当驳回火灾事故原告的民事诉讼请求，而应当依据消防部门出具的《火灾事故认定书》，依据案件实际情况认定火灾案件当事人责任，因此，火灾事故案件责任认定应当由法院审理判决。
（2）意见二。火灾事故责任应当由消防部门认定。火灾事故认定专业性极强，人民法院并不具备该专业知识，无法从专业的角度作出客观公正的火灾事故责任认定，而消防部门作为火灾原因认定的专业机构，应当作出火灾事故责任认定，正如在交通事故民事赔偿案件中，应当由交通管理部门认定交通事故责任。因此，消防部门应当认定火灾事故责任。当事人提交的消防部门作出的《火灾事故认定书》没有认定火灾事故责任，也就无法进行分责，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人提供的证据不能够证明其事实主张，因此，应当驳回当事人的诉讼请求。
（二）起火建筑的责任人是否需要承担责任
即使人民法院审理了火灾民事诉讼案件，同意由人民法院认定火灾事故责任，也还是存在一些问题。依据新《火灾事故调查规定》，消防部门对原因已经查清的，应当认定时间、起火点和火灾原因；对无法查清的，应当认定起火时间、起火部位或者是起火点，以及不能排除和能够排除的火灾原因。
我国民事诉讼三个归责原则包括：过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则。过错责任原则又包括使用证明的方式证明存在过错的一般过错原则和用推定方式证明过错的过错推定原则。虽然发生事故的原因都是火灾，但是，由于发生火灾场所和原因不同，适用不同的责任原则，一般的民事诉讼案件使用过错原则，特殊侵权行为实行的是无过错责任原则，在民事诉讼的一般侵权行为中，采用举证责任原则，即谁主张谁举证，能够证明侵权行为是被告造成的，才能确定被告的侵权行为，有些受灾户经济条件不是太好，还需要花精力进行举证，特别是无法确定火灾原因的案件，如果原告无法从其他方面证明被告存在侵权行为，诉讼案件基本上是败诉。但是，由于火灾案件的复杂性和特殊性，在法律上没有明确的规定适用的责任原则，因此，各地人民法院在审理火灾案件时适用的责任原则也不同，甚至基层人民法院和中级人民法院地意见也不统一，代理律师对火灾案件适用的责任原则也存在分歧，造成一些地方的火灾受灾户能够依法顺利获得民事赔偿，而有些地方的火灾受灾户无法获得火灾民事赔偿。例如：在一起火灾案件中，由于火灾蔓延造成10栋建筑受损，消防部门确定了起火点在1号建筑内，但是由于无法认定起火原因，不同的人民法院在审理案件时可能使用不同的责任原则，将直接影响到原告能够顺利赢得民事赔偿訴讼。
三、解决方法
由于人民群众的法律意识越来越高，今后涉及火灾的民事诉讼案件也将越来越多。消防部门应当加强对火灾调查专业技术人员的培养，但是由于火灾案件的复杂性，各地消防部门的火灾调查水平参差不齐，不可能所有的火灾原因都能够调查清楚，而且，消防部门必须火灾发生后30日完成火灾调查，案件复杂，经过上级部门批准后可以延长30日，因此，无法确定火灾原因的调查案件还会存在。针对以上讨论的在实际工作中遇到的情况，建议由公安部消防局和最高人民法院共同商议，明确火灾事故责任的认定机构，以及各类火灾事故案件使用的责任原则，解决在司法实践中遇到的困难，统一全国标准，为火灾受灾户依法获得火灾民事赔偿扫清障碍。
参考文献：
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[4]王秋良，于媛媛.释明权比较研究与立法建议[J].东方法学，2009（06）.
最近，有关部门公布了十届人大今后的立法任务，其中《证券法》的修改工作引人瞩目。近几来，要求修改《证券法》的呼声越来越高，其中有一个重要的原因就是广大投资者对证券市场中存在的大量违法违规行为进行诉讼缺乏有力的法律制度保障，从而使《证券法》徒有其名，投资者的权益无法真正得到保障和救济。就民事赔偿制度而言，司法部门也走过了一个由不受理到有限受理的过程，其间也出台了许多相应的司法解释。1月15日，最高人民法院出台了《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》(以下简称《通知》)，1月9日，最高人民法院又出台了《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》(以下简称《规定》)。从中可以看出，司法部门也在进行艰难地探索。
一、《证券法》中私权救济制度的不足和《规定》出台的背景
从本质上来看，我国证券法是一部管理法，[1]或者说是政府主导型的模式，立法者和执法者意图通过政府部门的“强行干预”来克服证券市场的.缺陷和不足。近年来，政府和证券管理部门(证监会)也加大了对证券欺诈行为的监管和处罚力度，但仍不能有效的遏制欺诈行为的发生，甚至一度泛滥成灾，究其原因，笔者认为还是缺少相应的私法救济机制，忽视或者说是没有发挥私人诉讼在实现立法目的过程中的应有作用。
对此，日本学者田中英夫和竹内昭夫认为：“私人利用法院所产生的作用不仅体现在对受害者的救济这一被动方面，还体现在促进法之目标的实现这一积极方面”，[2]并通过“鼓励私人的活动以便补充行政机关能力”。而美国学者理查德。A.波斯纳也认为建立证券民事赔偿制度“有两方面的理由：第一是给受害人予以诉讼的激励，因为诉讼是维持侵权制度作为一种对过失的有效威慑力所必需的;第二是防止受害人采取过度的预防措施。”[3]
尽管立法者还没有建立相应私法救济机制，但在实务中出现的证券欺诈民事赔偿诉讼使得建立相应机制成为当务之急。底，上海股民姜某以赔偿损失为由，将所有与“红光实业”造假案相关的24名董事及中介机构告上法庭，[4]证券民事赔偿逐渐的进入我们的视野。随后又发生上海100多位投资者起诉“银广厦”，建立证券市场民事侵权赔偿制度已经势在必行。在《通知》出台之前，最高人民法院基于市场和法律的原因曾一度决定“暂不受理”证券民事赔偿案件，[5]引发了广泛的争议。《通知》的出台使得司法正式介入虚假信息披露引发的民事侵权纠纷的审理，刘俊海博士将这一破冰之旅称之为“中国证券业历史上跨出了具有里程碑意义的一步。”[6]《规定》的出台，成为审理证券民事赔偿案件适用法律的第一个系统性司法解释。最高人民法院只所以把虚假陈述作为了证券民事赔偿的突破口，旨在通过“纲举目张”来建立、完善内幕交易、操纵市场等证券民事赔偿制度。[7]
尽管《规定》仅仅是针对证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件制定的救济规则，但是毫无疑问，这是我国迄今为止在证券民事赔偿方面制定的内容最全面、可操作性最强、意义最重大的法律规范，必将有助于增强投资者的信心，减少虚假陈述现象的发生。很显然，这些进步还具有明显的阶段性和实验性特征。就《规定》本身而言，其中的不足之处较多，存在着许多与国外成功的立法实践、国内现有的诉讼资源以及证券市场的自身的特点不相符的规定。本文就证券民事赔偿案件诉讼模式的选择对此做一评析。
二、《规定》诉讼模式选择的评析
对诉讼模式的规定主要见于《规定》的第三部分，即第12条至第16条。[8]很显然，就诉讼模式的选择，《规定》规定了单独诉讼和共同诉讼两种模式。那么，这两种诉讼模式在实践中是否能最大限度地实现“公正与效益”呢?
1、证券民事赔偿案件的特点
众所周知，在证券民事赔偿案件中，由于涉及面广，受害者人数从几人到几百人甚至成千上万不等;有的案件在当事人起诉时可以确定受害者人数，而有的案件在起诉时还不能确定受害者人数。归纳起来，证券民事赔偿案件具有以下几
陈 豹
据统计，2002年至2004年，笔者所在的湖南省临武县法院共受理刑事附带民事案件121件，占刑事案件总数的26.7%。其中附带民事诉讼通过调解结案的66件，占54.5%，履行率为100%;作出附带民事判决的55件，占45.5%;进入执行程序的55件，已执结9件(含刑事被告人为获取减刑、假释自动履行的3件)，执结率为16.4%。而2002年至2004年全院执行案件的执结率为79.4%。据了解，附带民事诉讼执行难，并非临武法院所特有的现象，全国很多法院都存在类似的情况。解决附带民事诉讼案件执行难的问题，加强和改进执行工作固然重要，改革和完善我国当前的附带民事审判制度更是当务之急。
一、附带民事诉讼案件执行难的原因
附带民事诉讼案件执行难，除具有一般执行案件执行难的共性外，又具有其特性。
(一)刑事附带民事诉讼制度设计上的缺陷
1.法律依据乱。刑法第三十六条规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。”刑诉法及其相关司法解释亦从程序上作了相关规定。但是，附带民事诉讼本质是民事诉讼，还应当适用民法通则、民事诉讼法的有关规定。但在如何适用法律方面，争议较大。如民事诉讼中的先予执行、诉前保全、反诉等问题，直接影响到是否能够实现对被告人财产的有效控制及损害赔偿之债的抵销等，影响到案件执行，但在附带民事诉讼审判实践中上述规定往往被否定。
2.参诉主体乱。最高法院相关司法解释列举了5类负有赔偿责任的人：⑴刑事被告人及没有被追究刑事责任的其他共同致害人;⑵未成年刑事被告人的监护人;⑶已被执行死刑的罪犯的遗产继承人;⑷共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人;⑸其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。其中第5类因其范围不明确且过于宽泛而易引起争议，各地做法不一。对于第3、4类负有赔偿责任的人，由于附带民事诉讼当事人应诉的随意性大，法官也不便强制其应诉等原因，也常被排除在参诉主体之外。同时，排除了按照相关民事法律所应追加的其他参诉主体，如第三人等。许多有履行能力的参诉主体被排除在附带民事诉讼之外，必然增大案件执行难度。
3.裁判结果乱。为了提高诉讼效率，刑事审判规则对先行归案的刑事被告人一般先行起诉，而不必等待其他在逃或因其他原因不能出庭受审的被告人归案;而且，对已经归案的被告人，也可能分别向人民法院提起公诉。在操作中，人民法院一般会在第一宗案件起诉到法院时，告知被害人及其他有权人有权提起附带民事诉讼，继而法官往往只笼统地判决本案被告人承担全部责任。对以后提起的针对其他被告人的刑事审判，法院一般不会再受理附带民事诉讼。单纯从民事审判的角度审视，这类附带民事诉讼的裁判不同程度地存在程序和实体上的错误，可能会对执行工作产生不利因素：一是加重了本案刑事被告人的民事赔偿责任;二是本来可能通过第三者来完成执行的案件无法执行，如交通肇事中的垫付责任人等;三是因存在程序和实体错误，案件在执行中遇到的抵触增大;四是这类案件撤销重审的可能较大，需要中止、终结执行或者执行回转等，使执行成本增大。
(二)执行财产难以确定或已被转移、藏匿、处分、损毁
附带民事诉讼案件执行中，很多情况下被告人可能正在服刑，在这种情况下执行被执行人员的财产，执行人员的压力大，财产的管理人或者共有人往往也难以接受。而且，由于被执行人不能到执行现场，被执行人的实际财产状况往往更难查明。同时，由于附带民事诉讼中财产保全及查封、扣押手段乏力，被告人的亲属或财产实际控制人可能随意转移、藏匿、处分被告人的财产，执行中也很难查处。另外，可供执行的财产可能在诉讼程序运行中减损。
(三)执行行为不规范
刑法第三十六条第二款规定：“承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”但是，由于当前多数法院特别是基层法院缺乏有效的经费保障，主要依靠诉讼费收入和罚没款返还来维持法院的运转，经费十分紧张。一些法院在执行实践中，一般先收罚金，后为被害人收取赔偿金，使可供执行的财产减少。
二、附带民事审判制度的再构建
传统的附带民事诉讼设计上存在的缺陷，是附带民事案件执行难的重要原因，直接影响到社会和谐稳定。革除现行附带民事审判制度存在的诟病，重新设计和完善刑事被告人民事赔偿案件的审判、执行制度势在必行。
(一)理念更新
秉持何种理念才能设计合理的附带民事诉讼制度呢?在处理惩罚与保护的关系上，世界多数国家和地区的刑事立法都呈现轻刑化趋势，特别看重调解的轻刑化功能，将被告人是否愿意调解作为量刑情节给予从轻、减轻考虑。
据此，笔者主张确立以下三种理念：一是在强调公权优先的情形下，允许私权的适度自由;二是公平优先，兼顾效率;三是惩罚犯罪与保护被害人合法权益并重，认可调解的轻刑化价值。
(二)程序创新
1.民事诉讼在刑事诉讼发动前提起。一般来说，刑事案件发生后，为保证国家追究犯罪的需要，先由国家公权介入，民事诉讼不能提起，已进行的应当中止。特殊情况下发动民事诉讼必须具备以下三个条件：(1)侦查工作历时长且处于停滞状态;(2)被害人拥有或根据已有侦查的证据具备提起民事诉讼的条件;(3)
民事诉讼的发动不会影响刑事案件的继续侦破工作。被害人径行向法院提起民事诉讼后，可以依照民诉法申请先予执行、诉前保全和诉讼保全。
2.民事诉讼在刑事诉讼发动后提起。按照民事审判规则，民事诉讼的被告没有超出该刑事诉讼被告人范围(含未成年刑事被告人的监护人)、案情较为简单的，民事争议可以在刑事诉讼中附带解决。民事诉讼的被诉主体复杂、超出刑事诉讼被告人范围、案情复杂的，为了防止刑事审判法官分散精力，宜作独立的民事诉讼由其他审判组织审理。
3.建立被害人对潜逃的犯罪嫌疑人提起民事诉讼的制度。这是理论界颇具争议的一个论题。有时候，潜逃的犯罪嫌疑人留下可观的财产，被害人急需获得救助却无法得到司法救济。因此，在符合一定条件时，应当允许被害人对潜逃的犯罪嫌疑人提起民事诉讼，由法院缺席判决。
(三)执行鼎新
人民法院必须努力克服和解决当前存在的经费困难，确保民事赔偿责任先于罚金或没收财产。侦查、起诉、审判机关要协调配合，建立健全对扣押的刑事被告人(犯罪嫌疑人)财产的保值机制。侦查中扣押、冻结的财产，经查确与案件无关，但可预测犯罪嫌疑人员负有因其犯罪行为导致的民事赔偿责任的，应在时限内通知被害人及时向法院申请诉讼保全(或诉前保全)。要充分适用刑事法律政策，在办理减刑、假释时，从严把关，敦促服刑人员履行因其犯罪行为直接产生的民事赔偿责任。
(四)制度更新
事
案
件
诉
讼
指
南
（法院标志）
北京市昌平区人民法院 印制
民事案件诉讼指南
一、人民法院受理的民事案件有哪些?
民事案件是指公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系纠纷而引发的案件，主要包括人格权纠纷，婚姻家庭、继承纠纷，物权纠纷，合同、无因管理、不当得利纠纷、劳动争议等案件。
二、各级法院的管辖范围是什么？
普通第一审民事案件由基层人民法院管辖。
婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、交通事故、劳动争议案件以及群体性纠纷案件均由基层人民法院管辖。
中级人民法院管辖的第一审民事案件包括：
1、重大涉外案件；
2、在本辖区有重大影响的案件；
3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。
高级人民法院管辖的第一审民事案件是在本辖区有重大影响的案件。
最高人民法院管辖的第一审民事案件包括：
1、在全国有重大影响的案件；
2、最高人民法院认为应当由其审理的案件。
三、平级法院之间如何划分民事案件的管辖范围？
（一）民事案件一般由被告住所地人民法院管辖。
（二）下列案件由原告住所地人民法院管辖：
1、对不在中华人
民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；
2、对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；
3、对被劳动教养的人提起的诉讼；
4、对被监禁的人提起的诉讼。
（三）合同纠纷案件，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同当事人在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖的，依其协议。
（四）侵权案件，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
（五）不动产纠纷案件，由不动产所在地人民法院管辖。
（六）继承遗产纠纷案件，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
四、诉讼当事人有什么样的权利和义务？
（一）当事人有权委托代理人，提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行。
（二）当事人可以查阅本案有关材料，并可以复制本案有关材料和法律文书。
（三）原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。双方当事人还可以自行和解。
（四）当事人必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。
五、法院对当事人提供证据有何要求？
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足
以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。
六、法院可以对民事案件进行调解吗？调解书与判决书有一样的效力吗？
根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，人民法院可以对民事案件进行调解。双方当事人自愿达成调解协议的，可以制作调解书进行结案；若调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。
调解书经双方当事人签收后，即具有与判决书相同的法律效力，双方当事人均受其约束。若其中一方拒绝履行调解书内容的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
七、民事案件的审理期限是多长？
人民法院适用普通程序审理的第一审案件，一般在立案之日起六个月内审结。有特殊情况的，由该院院长批准，可以延长六个月；还需要延长的，须由上级人民法院批准。
人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。
人民法院审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况的，由该院院长批准延长审理期限。
人民法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。
八、什么情况下可以申请财产保全和先予执行措施？
在诉讼过程中，当发现可能存在使判决不能执行或者难以执行的情况时，当事人可以申请人民法院采取财产保全措施。因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，利害关系人还可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。
对于追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件，追索劳动报酬的案件，因情况紧急需要先予执行的案件，当事人可以申请先予执行。
九、不服民事判决怎么办？
当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉；不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。上诉应递交上诉状，上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名，原审人民法院名称、案件的编号和案由，上诉的请求和理由。
当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以在二年内向上一级人民法院提交再审申请书等材料以申请再审，但不停止判决、裁定的执行。当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，也可以申请再审。
十、什么情况下可以向人民法院申请执行？
关键词：调解型程序,判决型程序,民事诉讼目的
一、概述
研究调解型程序和判决型程序与民事诉讼目的的关系, 首先要弄清楚的就是民事诉讼目的的含义。民事诉讼目的, 就是以观念形式表达的国家进行民事诉讼所期望达到的目标, 是国家按照自己的需要和基于对民事诉讼及其对象固有属性的认识, 预先设计的关于民事诉讼结果的理想模式。关于民事诉讼目的的学说国内外争议很大。
国外关于民事诉讼目的的主要学说有以下几种:1、“权利保护说”。民事诉讼的目的就是保护权利, 诉讼只是保护权利的手段。2、“法律秩序维护说”。国家设立民事诉讼制度是为了维护法律秩序, 并确保法律的实施。3、“纠纷解决说”。“纠纷解决说”是日本学者兼子一教授所首创的, 民事诉讼是解决民事纠纷的一种方式, 而不是从既存的实体权利出发来确认当事人之间原有的权利义务关系。4、“程序保障说”。“程序保障说”认为民事诉讼是以程序的保障为目的, 应把诉讼程序本身作为民事诉讼目的来把握。
我国关于民事诉讼目的的学说主要有以下几种:1、“维护社会秩序说”。民事诉讼法的目的就在于维护社会秩序、经济秩序, 保障社会主义建设事业的顺利进行, 而该目的的实现是通过实现民事诉讼法的基本任务来达到的。2、“平衡说”。“平衡说”认为, 确定我国的民事诉讼目的较为合理的思路是在各种冲突的价值观中找到一个平衡点, 应在保护实体权利和追求实质真实的同时充分兼顾当事人的实体利益及程序利益, 并赋予当事人充分的实体选择权, 即民事诉讼目的应当“合当事人的目的”。3、“利益保障说”。“利益保障说”认为, 民事诉讼制度的目的应是利益的提出、寻求、确认和实现, 即利益保障。就民事诉讼目的, 笔者认为“纠纷解决说”比较合理一些。在确定民事诉讼目的时有一个大原则那就是:程序和实体的问题。民事诉讼法是程序法, 解决应当主要是程序问题, 维持的应当是程序上的正义。在程序上, 纠纷解决意味着程序结束, 民事诉讼目的也就达到, 所以对于维护程序正义的民事诉讼来说, 民事诉讼目的限于纠纷解决。权益保护属于实体问题, 像“平衡说”、“利益保障说”等将民事诉讼目的扩大到实体的正义, 是值得商榷的。用维护程序正义的法律去寻求实体正义的目的, 程序法做了本来应该实体法做的事情, 这不是法律规定的问题, 而是委法以重任, 却用法不当的问题。民事诉讼法表示压力很大, 心有余而力不足, 其目的只能限于解决纠纷, 至于利益保障的目的那要和民法携手并进, 共同达到。
二、调解型程序、判决型程序与民事诉讼目的
调解型程序、判决型程序与民事诉讼目的是手段和目的的关系。通过对调解型程序或者判决型程序的适用以达到纠纷解决的目的, 至于是否符合利益保障就要从实体上进一步考虑, 而非民事诉讼法所能调整。
当遇到纠纷起诉到法院时, 当事人可以选择调解型程序或者判决型程序。当纠纷进入调解型程序, 若调解成功, 则从程序上来说纠纷解决, 从实体上来说是当事人对自己权利的自由处分;若调解不成功, 则需要转入判决型程序, 经过法院判决, 从程序上来说纠纷解决, 从实体上来说是利益的保障。当然法律特殊规定外纠纷完全可以不经过调解, 直接进入判决型程序, 因为我国坚持合法、自愿的调解原则, 反对强制调解, 只调不判。
中国传统诉讼观念是以厌讼为主要特征, 息讼宁人, 到法治社会则是鼓励诉讼, 为权利而战, 现如今提倡非讼的多元化纠纷解决机制。在提倡多元化纠纷解决机制的今天, 调解型程序发挥的作用日益凸显。多元化纠纷解决机制的提出以及发展, 符合哲学上的否定之否定规律, 是法治的曲折性前进过程。以调解型程序为代表的多元化纠纷解决机制是对判决型纠纷解决的质的否定。应当注意的是, 多元化纠纷解决机制不是对判决型纠纷解决得简单抛弃, 而是在变革和继承相统一的基础上的扬弃, 是纠纷解决机制从低级到高级、从简单到复杂的曲折性发展过程。
三、判决型程序与调解型程序的取舍
民事纠纷的解决, 到底是应当多用判决型程序还是应当多用调解型程序, 这是一个值得深思的问题。2007年3月7日, 最高人民法院发布《关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》, 确立“能调则调, 当判则判, 调判结合, 案结事了”为当前民事审判工作的指导方针, 要求各级人民法院大力推进诉讼调解工作。从“以调为主”到“注重调解”再到“能调则调”, 中国法院调解制度迎来了“第二春”。范愉教授说, 这种政策上的回归确实是在更高阶段上对调解价值的重新认识和肯定。对于调解制度, 有学者认为它是法院对民事案件行使审判权的制度;也有学者认为法院调解尽管是在法院主持下进行的, 但它不同于法院运用审判权以判决方式解决争讼的活动, 它本质上是当事人在法院的指导下自律地解决纠纷的活动。常怡等学者认为, 法院调解制度是建立在当事人行使处分权和法院行使审判权的基础之上的一种制度。笔者认为, 法院行使审判权是建立在当事人行使处分权的基础上的, 即先有当事人的处分权再有法院的审判权, 在提倡法治社会的今天, 应在自愿、合法的原则下多用调解型程序。多用调解型程序并不意味着取代判决型程序, 我们在提倡多用调解程序的同时应当注意一个问题, 就是强制调解。
对于强制调解在我国的不适应性, 王福华教授提出如下理由:1、强制调解难以克服程序保障不足之障碍。2、强制调解过重的干预性压制了当事人的处分权。3、对强制调解的不当运用有剥夺当事人诉权之虞。4、案件管理技术的缺失也会阻碍强制调解制度的推行。调解应当基于自愿原则, 自愿不仅是指调解的内容要当事人自愿接受, 还指当事人有自愿选择是否进入调解程序的自由。法院可以建议当事人选择调解, 但除法律明确规定切不可强制要求当事人进入调解程序。我们在注重“能调则调”的同时, 不可忽略了“当判则判”, 二者相互结合, 缺一不可。
参考文献
[1]常怡, 主编.民事诉讼法学[M].北京:中国政法大学出版社, 2008, 2 (06) :20-21.
[2]范愉.调解的重构 (下) ——以法院调解的改革为重点[J].法制与社会发展, 2004 (03) :91.
[3]常怡, 主编.民事诉讼法学[M].北京:中国政法大学出版社, 2002:235.
关键词：小额诉讼；简易程序；标的额；一审终审
中图分类号：D925 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）01-0118-02
近年来，基层法院“案多人少”的状况日益明显，法官压力巨大，使得现行《民事诉讼法》一审程序模式渐显弊端。虽然《民事诉讼法》、《民诉意见》以及最高人民法院《简易程序若干规定》均较为详细地规定了法院适用简易程序审理案件的诸方面问题，但仍达不到许多当事人对案件“简易”审理的要求。为此，最高人民法院于2011年4月颁布了《关于部分基层人民法院开展小额速裁试点工作指导意见》，同年5月在全国90个基层法院试点小额速裁。新《民事诉讼法》第162条增加了小额诉讼制度，规定“基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第157条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。”此规定于2013年1月1日起实施。
一、小额诉讼程序的进步
新《民事诉讼法》从2011年10月24日第一次正式提交审议以来，共经过了三次审议，最终于2012年8月31日通过。对比新《民事诉讼法》关于小额诉讼程序的规定、国外的小额诉讼制度以及我国小额速裁试点法院的实际情况可以看到，由于此类案件案件事实清楚，权利义务关系明确，争议不大，当事人关系明确、单一，涉案标的额较小，适用小额诉讼有着现行法所不能具有的优点：
首先，小额诉讼能够通过刚性的程序大量简化并提高效率，减少当事人的诉累及法院的司法成本。其次，小额诉讼能够把复杂或高度专门化的诉讼程序简约为更加平易简单，让一般人都能够理解的常识性纠纷处理过程。再次，小额诉讼有助于降低日常生活中发生的一般纠纷快速进入诉讼程序的门槛，让相对缺乏资历和专门知识的当事人也能够更加便利地使用作为公共服务的诉讼审判。最后、小额诉讼程序的强制适用与强调诉前调解等相结合，就有可能引导相当一部分小额纠纷分流到诉讼之外，有利于在程序法定原则和程序操作的融通性、灵活性之间形成平衡[1]。
二、小额诉讼程序的法条分析
（一）制度构架
小额诉讼程序与简易程序的区别，就在“小额”二字上，是为了案件审理的简便、迅速和经济，针对请求小额金钱或者其他替代物或有价证券所规定的一种审理程序[2]。“简便、迅速和经济”就是小额诉讼程序设立的价值所在。新《民事诉讼法》将小额诉讼程序放在了简易程序这一章，从制度的框架结构来看，小额诉讼程序的适用必须首先符合简易程序的条件，因此第162条在前半句规定“基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第157条第一款规定的简单的民事案件”。其中，第157条就是对简易程序的概括性规定。
在此次民事诉讼法修改过程中，曾有的学者建议我国立法应当保留“简易—普通”的基本分类，但又考虑到为了更加迅速、便捷、节约成本地处理大多数案件，因此可以将现有的简易程序进一步分化为“小额”、“速裁”和“简易”。此次修订的最终结果也大致采纳了此种建议，将小额诉讼程序归入简易程序的章节。可见在新《民事诉讼法》中，小额诉讼仍然并非一套独立完整的、平行于普通程序和简易程序的制度，而只是附随于简易程序，是简易程序下的一个分支。因此，我国的民事第一审程序分类的基础仍然是“普通—简易”的二分，只是将简易程序更加细分化了。而有的学者主张的“小额速裁程序应当在《民事诉讼法》独立于普通程序和简易程序”[3]的模式并未被新《民事诉讼法》所采纳。
（二）标的额的限制
案件标的额的大小对程序的适用具有重大意义。标的额越大，当事人对结果公正的追求越重视，而小额诉讼程序的立法宗旨，在“司法公正—司法效率”这一矛盾体系中更强调了司法效率，因此必须将案件标的额设置在较小的范围内。如日本为30万日元（约折合2 000多美元）、美国各州一般在5 000美元以下[4]。新《民事诉讼法》规定“标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下”。
其实在新《民事诉讼法》的修订过程中，对标的额的限制一直是争议的焦点之一。回顾新《民事诉讼法》的修改历程可以看到，之前的修改草案的规定一直是“标的额人民币五千元以下”。但这种一刀切的立法存在诸多不足，遭到了大批转接学者的反对。首先，案件标的额五千元元对于全国绝大多数地区来说是很小的，此类案件也很少见，如果法条如此规定则不能发挥小额诉讼程序的价值。其次，我国幅员辽阔，地区发展不平衡，相比于这种一刀切的立法，《关于部分基层人民法院开展小额速裁试点工作指导意见》的“基层人民法院和它派出的法庭审理标的额人民币五千元至五万元以下的民事案件，具体数额由各省、自治区、直辖市高级人民法院根据地区实际自行拟定数额”的规定更加妥当。亦有学者提出，在对小额诉讼程序进行具体立法时，可以原则上规定小额诉讼程序只限于给付一定金额范围内的财产纠纷，而金额的具体数量可根据各地经济发展水平，在立法中确定一个最高值，在该金额以下的案件可适用小额诉讼程序，同时还规定各省可以根据本省的具体情况在该最高值以下确定本省的受理范围[5]。最终，在审议通过新《民事诉讼法》时，立法者充分倾听、论证采纳了专家学者的意见，使得现在的规定更具科学性与合理性。
（三）审级制度
审级制度不仅能够增进司法决策的审慎和公正，而且能够更大程度上保障所辖范围内法律适用的统一性，考虑到现实国情，我国目前的民事审判实行两审终审制。对于小额诉讼程序的审级制度，从域外立法来看分为了几种不同的情况：美国各州对上诉有不同规定，但是一般采取禁止原告上诉，允许被告上诉。日本根据其民事诉讼法第377、378条的规定实行“严格禁止上诉，有条件的允许异议”的制度。我国台湾地区规定：“判决执行一经宣判，立即生效。一审终局，除严重违法外，当事人不得上诉”，即实行一审终审，不得上诉的制度。
根据新《民事诉讼法》的规定可以看到，其制度设计与我国台湾地区的《民事诉讼法》相同，规定小额诉讼程序实行一审终审。有学者赞同这种制度设计，认为如果是当事人享有上诉或者异议的权利，则有损小额诉讼程序的权威，无法杜绝当事人因不服裁判结果而滥用异议权[6]。但是我们必须看到，在我国目前基层法院的司法实践中，一次审判很难保证案件的质量，一审判决不当的情况比较普遍，因此新《民事诉讼法》这种完全堵住了当事人的上诉渠道，使得救济途径只能通过审判监督程序的规定肯定是有问题的，它无疑会使小额案件流向申诉和上访渠道，从而带来更多的负面问题[7]。
也有学者建议设立异议审查制度，即参照日本的做法，认为“如果当事人认为人民法院适用小额诉讼程序作出的判决有错误，可以在收到判决书之日起十日内向原审人民法院提出异议申请。人民法院应当指定其他审判员（或者另行组成合议庭）对异议申请进行审查。经审查异议不成立的，人民法院应当在三日内裁定驳回异议。经审查异议成立的，人民法院应当裁定撤销原判，并适用普通程序对案件进行审理。”[8]笔者认为，这种折中的处理方式是比较合理的，它即通过异议程序保证了小额诉讼当事人的合法权益，又有别于一般的二审程序，能够体现小额诉讼讲求效率的特点，免去二审程序之累。但是异议审查制度的设立也考虑到小额诉讼程序的设立宗旨和“司法公正-司法效率”的悖论关系，小额诉讼纠错程序必须严格控制，防止滥用异议权的发生。比如可以规定：异议的启动只能是由于法律适用错误或法官的贪赃枉法行为，而不能是以案件事实认定不清为由。
三、展望
新《民事诉讼法》对于小额诉讼程序的规定只有一条，实践中可能会遇到法律不曾规定的细节性问题，因此这还不足以真正体现小额诉讼程序的价值。因此，笔者认为我国需要出台相应的司法解释，甚至在今后的民事诉讼法修改中进一步完善该制度。比如，制定独立于普通程序和简易程序的第三种诉讼程序，完善规定其适用范围、启动方式、审判组织、立案程序、答辩期限、举证期限、文书制作、送达与保全、证据规则、审理期限、庭审程序、程序救济、执行程序、监督管理等一系列制度。最终使其可以作为一种介于非讼纠纷解决机制和诉讼纠纷解决机制之间的，既能方便当事人和法院又体现司法权威性的制度，充分发挥小额诉讼制度的优势，根本改善我国基层法院民事审判的困难现状。
参考文献：
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[4]崔四星，张辅军.当前民事简易程序存在的问题及其完善[J].法律适用，2009，（9）36.
[5]肖峰.小额诉讼程序的价值定位与制度分析[J].法律适用，2011，（7）：19.
[6]张峰，王光宗.小额诉讼程序的司法处置——以审判权的高效运作为视角[J].法学杂志，2010，（S1）151.
[7]章武生.我国民事简易程序的反思与发展进路[J].现代法学，2012，（2）：95.
[8]罗东川.关于《民事诉讼法》修改的若干建议[J].法律适用，2011，（7）：8.
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