公司章程及会议纪要（通用8篇）
为提高公司整体工作效率，使各部门信息充分共享，特制订以下制度：
一、办公会议制度
1、主持与记录：办公会议由行政办公室负责召集，总经理主持，行政办公室秘书进行会议记录。
2、召开时间：办公会议召开的时间为每周五上午11:00。特殊原因需要延期召开的由行政办提前通知。
3、参加人员：总经理、副总经理、总经理助理、行政总监、财务总监、技术总监、营销总监及办公室秘书等。由于出差等特殊原因不能参加例会的，应提前向行政办公室请假。
4、会议内容：各参会人员将上周的工作情况汇报，包括工作内容、原定计划的执行情况及所遇到的问题等。全体与会人员共同总结上周工作情况、商议所提议内容或问题、计划未来工作规划等。
二、公司行政例会制度
1、主持与记录：行政例会由行政办公室负责召集，总经理主持，行政办公室秘书进行会议记录。总经理未列席会议时，由总经理助理或行政总监主持。
2、召开时间：行政例会召开的时间为每周三下午16:30。特殊原因需要延期召开的由办公室提前通知。
3、参加人员：小组负责人以上岗位（含小组负责人）的任职人。由于出差等特殊原因不能参加例会的，应提前向行政办公室请假。
4、会议内容：
1）各小组或部门汇报上周工作完成情况，着重介绍在任务执行过程中出现的问题。
2）各部门按照工作要求和指标提出下周工作计划。3）各部门将工作的最新动向向与会人员通报。
三、公司员工周会制度
1、主持与记录：员工周会由行政办公室负责召集，总经理主持，行政办公室秘书进行会议记录。总经理未列席会议时，由副总经理主持。
2、召开时间：每周五下午16:30。特殊原因需要延期召开时由行政办公室提前通知。
3、参加人员：为公司全体员工。由于出差等特殊原因不能参加例会的，应提前向行政办公室请假。
4、会议内容： 1）公司日常运作情况的总结。2）各小组或部门汇报上周工作任务完成情况，着重介绍在任务执行过程中出现的问题。3）全体与会人员就工作中所遇到的问题进行发言。
四、公司技术分析会制度
1、主持与记录：技术分析会由技术总监指定专人负责召集，技术总监主持，由技术总监指定专人进行会议记录。
2、召开时间：每月召开一次，具体时间由技术总监安排。
3、参加人员：技术部相关人员，如有必要还可通知相关部门人员列席会议。技术分析会召开前，各小组负责人必须收集所有技术人员在实际过程中所遇到的问题及所提意见和解决方案。
4、会议内容：技术人员在实际工作过程中所遇到的各类技术性问题，包括作业方法的改进意见、技术工作总结或数据分析、技术交流等。
五、公司工作述职会议制度
1、主持与记录：工作述职会议由行政办公室负责召集，总经理主持，行政办公室秘书进行会议记录。
2、召开时间：每年召开两次，分别在年中和年末召开，具体时间由行政办公室安排。
3、参加人员：公司全体员工。由于出差等特殊原因不能参加例会的，应提前向行政办公室请假。
4、会议内容：各参会人员各自总结、汇报半年来的工作情况，如工作具体内容、工作任务执行情况及所取得的业绩或成效等。
六、会议制度要求
1、所有参会人员均不得缺席、迟到、早退，会议记录人员需登记到会情况。
2、主持人须在会议前和相关人员拟定好会议议程等，不能毫无准备地召开例会。
2、每一次例会须用专用的会议记录本记录会议内容，记录本由记录员负责保管。会议纪要须包含：会议时间（起止时间格式为年/月/日/时/分）、议题、主持人、记录员、参会人员、缺席人员、详细会议内容(发言记录)、商议结果等。所有例会的会议纪要由会议记录员在例会结束后两个工作日内，以电子邮件形式发送到各参会人员，并文件（含电子文档）备案。
2、所有参加例会的人员应将手机设置在无声或振动状态下。
公司是自治企业, 公司依靠章程实现自治, 因此, 公司章程的自治性特征, 强调了公司章程的对内效力, 体现了公司经营自由的精神。每个公司在制定自己的章程的同时, 都可以在公司法允许的范围内, 针对本公司的成立目的、所处行业、股东构成、资本规模、股权结构等不同特点来确定公司组织及活动的具体规则。公司章程自治是公司法与公司章程的有机结合, 是规范公司组织和活动的重要保障。
(一) 公司章程是公司内部的自治性规范
1.公司章程作为一种行为规范不是由国家, 而是由公司依法自行制订的
公司法是公司章程制定的依据。公司法只能就公司的普遍性问题作出规定, 它不可能顾及到各个公司的特殊性。因此, 每个公司都应依法自主设计反映本公司的个性的章程内容, 公司不同则章程亦有所不同。
2.公司章程在公司内部的约束力
即对公司、股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力。具体而言, 公司章程是公司组织与行为的基本准则;规定了股东的基本权利义务;公司的高级管理人员, 应当严格遵守公司章程的规定从事经营活动, 行使职权。同时, 公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有诚信义务, 当其违反公司章程规定的职责时, 公司可依章程对其提出诉讼。
3.公司章程一般对第三人无约束力
公司章程是公司内部规范, 一般情况下, 公司章程的效力不能及于公司之外的第三人。主要包括两种情况:
第一, 如果公司负责人超越公司章程规定的权限范围与善意第三人进行交易, 则不能以其违反公司章程为由, 对善意第三人主张行为无效。只有在不知道, 也不应当知道公司决议违反公司章程的情况下与公司负责人进行交易的相对人, 才是善意相对人。
第二, 如果第三人在知道或者应当知道公司负责人没有权限或者超越权限的情况下还与之进行交易, 那么此行为依照法律的规定而无效。
因此, 公司章程作为公司的“宪法”对于公司来讲虽然具有最高效力, 但公司章程只是公司制定的内部文件, 仅在公司内部对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力, 而对公司外部的其他人, 包括法人、其他组织和个人均没有约束力。
(二) 公司章程自治是公司法下的相对自治
公司章程是一种法律以外的行为规范, 由公司自己来执行, 无需国家强制力来保证实施。当出现违反章程的行为, 只要该行为不违反法律, 就由公司自行解决。
1.公司章程的内容不得违反法律的强制性规定
公司章程的内容不仅具有公司自治的典型特征, 还具有国家强制性。这是因为公司章程不仅仅是制定者之间的一种契约和私法秩序, 而且是一种涉他性的文件。为防止制定者滥用公司章程, 公司法以强制规范的形式来保护相关主体的合法权益。
2.公司章程由公司自行执行
公司章程的自治性特征, 体现了公司经营自由的精神。公司章程的自治是以不违反法律、行政法规为前提的, 是公司登记必须报送的文件之一, 要经过有关政府部门必要的形式审查甚至实质审查。因此, 公司章程的自治性是相对的。公司章程的法定性和自治性比较直接地反映了公司法是强行性规范与任意性规范于一体的特点。
二、实现公司章程自治面临着挑战
公司法中任意性规范的增加, 一方面允许股东对自治内容和范围在章程里规定, 更能彰显个性、体现意思自治的原则, 但同时也给我们提出了新的课题, 就是公司如何依据法律原则性规定, 结合自身实际情况, 制定出切实可行、合法高效的章程, 将公司章程从束之高阁的“一纸空文”变成真正协调公司、股东、董事、监事、高级管理人员等相互之间关系利益的指导性文件。
(一) 理论上面临着挑战
1.股东会中心主义面临着挑战
19世纪, 各国盛行股东会中心主义。股东会是公司的最高权力机关和最高意思机关, 董事会由股东会选举产生, 并对股东会负责。董事会的权力来源于股东会的授权, 受到股东会的监督和限制。在这种理念支配下, 董事会不能拥有独立于股东会的法定权力, 董事会执行公司业务需完全按照公司章程的授权或者股东会的决议。这种股东会至高无上, 董事会完全依附于股东会的公司权力分配格局被称之为股东会中心主义。进入20世纪以来, 公司规模的日益扩大化、股权的高度分散化、经营的日趋专门化冲击着股东会中心主义, 为董事会中心主义提供了适合其生长发育的土壤。股东会中心主义到董事会中心主义的转变使得人们对公司章程自治的主体产生了疑问, 这无疑也冲击了公司章程自治理念。
2.公司社会责任理论受到冲击
该理论起源于19世纪末20世纪初, 由于一些公司只顾追求公司股东和经营者的利益, 而漠视甚至肆无忌惮地侵害劳动者、消费者、债权人、竞争者和社会公众的利益 (尤其是环境利益) 。在这种社会背景下, 以霍菲尔德为代表的法律实证主义力倡公司法从权利向责任, 个人利益向社会利益转移的法理念, 由此发展出了公司的社会责任理论。公司的社会责任理论为政府干预经济找到了合适的口实, 它冲击了传统的股东至上主义理论, 滋长了政府管制的态势。然而, 随着经济制度的发展, 国家过多地干预经济生活, 却阻碍了公司制度的发展, 这无疑使公司社会责任理论受到冲击。这种公司社会责任的增强以及公司权力的责任化, 使得公司章程在维护私权过程中举步惟艰, 国家权力侵入到了公司章程所维持的传统意思自治的领域, 削减了公司自治的力量, 对公司章程自治理念形成强有力的挑战。
3.公司法人人格否认制度遇到考验
公司法人人格否认制度是指在承认公司具有法人人格的前提下, 对特定的法律关系的公司人格及股东有限责任加以否认, 直接追索公司背后成员的责任, 以规制滥用公司人格及股东有限责任行为的制度。公司法人资格否认制度与公司章程自治并不矛盾。但实现章程自治也是对公司法人人格否认制度的考验。对公司而言, 要想真正科学合理地运用公司章程自治, 必须要结合我国公司的实际特点, 根据不同案件的特点, 探索出符合公司利益、股东利益、债权人利益的适用规则, 从而在实现公司章程自治的同时, 也能兼顾公司法人人格否定原则, 以达到二者的最佳结合。
(二) 实践中面临着挑战
公司法为鼓励公司自治, 允许公司章程和股东协议在不违反公司法中的强制条款、诚实信用原则、公序良俗原则和公司本质的前提下, 扩大了任意性范围, 自由规范公司内部关系, 使章程的作用更加显著, 内容更加灵活和广泛, 成为公司赖以存在和经营的根本。
1.强化法律监管面临着挑战
无论在理论上, 还是实践中, 一个国家或地区的公司能否自治主要取决于该国家或地区的公司法是否完善和健全。公司法不能够代替公司章程, 试图以立法者的理性为市场参与者的一切经济活动作出安排不仅是不可能的, 而且是有害的, 这是“理性致命的自负”的表现。面对公司立法必然存在很多的不足, 公司通过自治行为弥补立法上的不足应是完善公司治理的重要途径。在实行公司章程自治时, 法律监管必须以“补充市场机制不足”为己任。
2.如何确定公司章程的自治范围值得探讨
公司法给公司以更大的自治空间, 对强制性与任意性规范以合理界定, 注意和强调公司章程规范的任意性, 减少其强制性规范的范围。有相当一部分投资者, 甚至经营管理者错误地认为, 章程不仅可有可无, 而且是一个约束手脚的几张纸质的东西。他们片面地将章程视为一种约束机制, 却没有认识到章程同时也是一种权利保障机制。因此, 如何利用章程实现自治?公司章程的自治范围到底有多大?都值得探讨。
3.实行公司章程自治是否会增大公司的经营风险受到质疑
公司法对公司经营中的很多事项放开, 由公司通过章程自治决定, 这有可能出现公司股东 (发起人) 利用章程, 谋取私利, 进而损害公司、债权人利益。具体包括:
第一, 公司法考虑到公司对外投资属于公司的经营自主权, 因此取消公司对外投资比例的限制, 由公司章程规定。这将存在一定的风险, 客观上会带来股东与债权人保护的新挑战。而且, 这会为企业逃避债务、转移有效资产提供了可能, 其后果有可能带来相互持股的现象增加, 更为令人忧虑的是相互持股的公司间滥用控制权为既得利益进行暗箱操作与关联交易, 后果是带来恶意逃债, 有可能在公司发生经营困难时将优质资产转移, 置换为不良股权, 从而迫使债权人在不良债权与不良股权作出艰难选择, 对其管理面临新考验。
第二, 如果按公司章程规定进行利润分配后, 其资产负债率就发生巨大的变化、从而引发其信用等级、授信额度的大幅度下降, 企业的偿债能力减弱, 贷款风险增加。这样使公司章程对经营管理的约束力度加强, 但同时加大了公司章程对信贷管理风险影响的程度。这无疑增加了信贷风险, 在发放贷款和贷后跟踪管理过程中稍有疏忽, 都将会导致信贷风险。
参考文献
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离岸结构下融资中经修订、重述的公司组织大纲和公司章程是关键文件之一。中国《公司法》规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、监事、高级管理人员具有约束力。由此可见，公司章程是关于公司组织和行为的基本规范，它不仅是公司内部的自治规则，也是国家管理公司的重要依据。同时，中国《公司法》也规定了公司章程的法定记载事项，比如公司名称和住所，公司经营范围，公司注册资本，股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资额和出资时间等。
据此，不难得出公司章程的重要地位和作用。首先，它是公司设立最主要的条件和最重要的文件。公司的设立以订立公司章程开始，它确定了公司的基本权利和义务，规定了公司的组织和活动原则，是公司对外经营交往的基本法律依据。其次，公司章程往往对股东之间的权利义务关系进行了明确的界定，成为解决股权纠纷的有力凭据。
公司章程是对公司法基本原则的个性化和具体化，是对公司法规定的补充和完善，是对与公司相关的各方主体利益的协调与平衡。公司章程之于公司，犹如宪法对于国家一样重要。
离岸结构下，在中国开展风险投资业务的特殊目的公司经常选择开曼群岛、英属维尔京群岛和中国香港特别行政区作为管辖地区。主要有四个原因：第一，这些辖区为普通法管辖地区，便于执行购股协议（S P A）和其他交易协议，同时允许企业在多个交易所公开上市。第二，相对于中国公司法而言，普通法对公司设立和运作的限制较少，具有灵活性。第三，在开曼、维京等普通法域，公司法领域的立法已经处于比较健全和成熟的阶段。第四，也是最重要的，中国《公司法》明确规定了同股同权的原则，只允许公司发行一种类型的股票，不允许也不承认风险投资交易中常见的某些股东优先权；而在普通法域则承认股权的分类和优先股的创设。因此，多数情况下，涉及境外风险投资者的交易都会尽可能的选择在离岸法域进行；尤其是在开曼设立的公司，由于可以在香港上市而备受广大投资者的青睐。
风险投资者会要求中国公司的创始人进行“返程”投资，从而使该公司的投资决策能够从离岸特殊目的公司作出。返程的第一步是要中方股东会与特殊目的公司进行股权置换，以使中国项目公司成离岸特殊目的公司的全资子公司。这样的好处是，使离岸投资通过离岸首次公开发行或者产权交易，避开中国相关部门的监管审批。但是，外商投资必须遵守中国在《外商投资产业指导目录》中规定的四类投资（鼓励类、允许类、限制类、禁止类），而要避开相关机构对限制类投资部门的监管是非常复杂的。
当然，近几年，中国政府出台了针对“返程”投资的主体资格的诸多限制，对离岸交易提出了新的挑战。国家外汇管理局2005年发布的75号文《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》对“返程”投资作了十分宽泛的解释，不仅包括外国投资者并购境内公司，也包括新浪模式下独资企业和境内公司的合作关系。2007年，外管局发布了106号文《关于印发〈国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知〉操作规程的通知》，要求特殊目的公司（包括将现有境外投资项目重组而形成的以及收购境内目标企业而设立的）必须有三年的经营期限。而商务部2006年颁布的10号文《关于外国投资者并购境内企业的规定》，对外国投资者对境内企业的股权并购和资产并购都设置了非常繁琐的审批程序。其中，涉及特殊目的公司的股权置换需要经过商务部、证监会、工商局、外管局等多家部门的审批。
尽管如此，只要离岸结构是可行的，投资者的偏好仍是在普通法域内设立公司。不同管辖区对公司章程有着不同的要求。在开曼、维京和中国香港设立的公司的章程通常采用正式格式，需要在适当的政府机构备案方可生效，其形式也因公司注册成立地点而不同。在本文中，我们就开曼的公司章程进行简单的介绍。该管辖地区的各种组织，均适用《公司法》。
一般情况下，进行融资（包括新证券或条款变动）时需要对之前的公司章程进行修订。公司的股本由授权股份和发行股份组成。新发行来自授权股份。因此，可用的未发行授权股份，应足以满足新发行的规模以及目前发行后拟进行的所有发行。由于公司股份的面值金额较低（通常为0.01美元或0.0001美元），开曼群岛公司的首期授权股本通常为5万美元。开曼群岛模式下的公司章程由两部分组成：组织大纲和公司章程。新发行还要求对公司的股本进行重新分类和资本结构调整。
公司组织大纲需遵守正式格式，就《公司法》要求的与公司有关的基本信息做出决定，包括成交前的公司名称、注册办公室、目标、公司成员责任、股本等。就授权资本而言，公司辖区的法律可能包含与最低面值和“牌照费”有关的要求，该等面值和“牌照费”可能依授权资本额而不同。
新发行时，与新证券优先权有关的规定，是对公司以前章程进行的不可避免的变动。这些优先权与《投资者权利协议》、《优先购买权与共同出售协议》和《表决权协议》等交易协议中的优先权规定保持一致。修订《公司组织大纲和公司章程》，需要公司股东通过特别决议决定，在成交前对各项变动进行批准。股东为此目的批准的决议，需要交公司注册处处长备案。
公司章程涉及到优先股的复杂结构，并列出了若干关键权利，如分红、清算优先权、表决权、保护性条款、反稀释条款、赎回权条款等，这些都是公司章程中的重要条款和必不可少的内容。鉴于我们在之前的文章中已经详细阐述过，不再赘述。
公司僵局产生的本质原因是有限责任公司的人合性受到破坏，但就表现而言，是股东会或董事会难以通过可以执行的决议。为什么难以形成决议？笔者研究了上海及北京法院自2006年至今审理的57个股东提起解散之诉的公司僵局案例后发现，在公司章程对公司僵局没有设置预防性机制的情况下，股权结构的不合理是公司僵局产生的次本质原因。
僵局预埋的股权比例
根据我国《公司法》的规定，股东依其出资比例行使表决权，如果公司章程对公司僵局没有作出预防性的机制设计，那么公司增加或减少注册资本，公司组织形式的变更，公司合并或分立，公司解散、修改公司章程等，均需要代表三分之二以上有表决权的股东通过，其他事项为代表二分之一以上有表决权的股东通过。
一种不甚理想的股权比例是，即使股东数量众多，股权比例分散，但某个股东或者某几个关联股东(可以理解为一致行动人)的持股比例为33.4%，在这种情况下，只要该股东投反对票，对公司重大事项均难以达成一致意见，从而产生公司僵局。比较典型的是中农草业有限责任公司，该公司注册资本为1200万元，中国农业科学院出资480万元，占注册资本的40%，自然人贾某和郑某各出资360万元，各占注册资本的30%，贾某和郑某为一致行动人。由于在公司运营过程中各股东发生了冲突，股东之间、股东与公司及高管之间发生了多次诉讼，公司的人合性遭到了破坏，无论何种决议中国农业科学院均投反对票，从而导致了公司僵局。
另一种更为糟糕的情况是，企业由两个股东构成，持股比例为50%比50%。显然，如果股东间就公司未来战略、管理构架或个人关系发生冲突，则难以达成任何决议。比较典型的是真功夫的联合创始人蔡达标和潘宇海持有公司股权比例相同，在共同经历了创业早期的艰难之后，因为对企业未来的发展方向持有不同的看法，其中又掺杂着家族情感的变异，双方由昔日的联合创业者变成了利益敌对方。因为双方的股权份额相当，这导致他们之间的冲突难以在不影响公司发展的条件下自行解决。另一个具有代表性的案例是上海博华基因芯片技术有限公司僵局案。该公司注册资本为4000万元，上海三毛(15.21,0.00,0.00%)企业(集团)股份有限公司出资2000万元，占注册资本的50%；上海博星基因芯片有限责任公司等关联三方合计出资2000万元，占注册资本的50%。因为股东之间的矛盾，股东会和董事会难以召开，公司处于僵局状态，致使公司经营管理发生严重困难，虽经多次诉讼，但仍难以解决，公司的价值已经消失怠尽。
公司僵局的破坏性非常巨大，在僵局下，公司的经营处于停滞状态，公司利益受损，最终损害公司股东的利益，而且，对公司员工及债权人等利益相关者也造成巨大的损害，同时损害了社会资源的合理配置。上述案例中，股东合作关系不复存在，取而代之的是股东、公司及高级管理人员之间一系列的诉讼甚至刑事上的举报，公司雇员丧失了工作，曾经熟悉的品牌、商品和服务被消费者抛弃，政府则逐渐失去一个纳税人。
三招打破僵局
相当多的案例不禁让我们联想到，股权旗鼓相当这种结构或是某个股东或一致行动人持股为33.4%的股权比例，是不是天然蕴藏着某种不安定的因素？如果这种结构已经既成事实，那么是否能够通过某种制度安排，来对这种潜在的威胁进行缓冲，以避免公司僵局的出现给企业发展带来伤害？
解决公司僵局的方法之一，是在设立之前合理设置股权结构，尽量避免上述两种股权比例的出现。相较而言，一股独大的股权结构很难产生公司僵局，按照施密特和坦南鲍姆的观点，独裁并不是一种劣势的公司治理方式，相反它常常是有效的。67比33就很简单，如果是50比50，就会有很大的可能形成公司僵局。
在股权比例必需设置成50%比50%或者必须有一方持股比例为33.4%的情况下，通过在公司章程中设置合理的预防性机制有助于避免公司僵局的产生。一般说来，独立董事制度、指定管理人、股权强制收购是较为常用的方法。
独立董事制度。在股东会将权力充分授权给董事会的情形下，设置独立董事并由独立董事作出最终的决断将有助于避免公司僵局的产生。独立董事制度目前在上市公司中得到了充分的运用，在非上市公司中，一些公司也引入了独立董事制度，这从制度上避免了公司僵局的产生。独立董事不但在股权对等的股权结构中可以适用，在单个股东的持股比例为33.4%的公司中同样适用，一些小股东所担心的多年不分红，大股东通过关联交易及高薪回报方式转移利润等情形，通过独立董事制度也能得以缓解。例如，2011年9月15日上海复星集团与保德信合资设立了一家中外合资的寿险公司，双方股权比例为50%比50%。合资公司设9名董事，双方各委派3名，另3名为独立董事。这种设计的目的之一就是防止公司僵局的产生。
指定临时管理人。在未设置独立董事的情形下，如果公司僵局产生，公司经营陷入停滞，对公司、股东及利益相关者的权益将造成很大的损害。美国等公司制度比较健全的国家普遍引入了管理人介入制度，即在诉讼过程中，由法院指定独立的管理人(律师事务所、会计师事务所等中介机构)管理企业，尽管管理人的权限可能会受到限制，但是最起码可以维持公司最低限度的运营，这有助于保障债权人的利益。我国《公司法》尚未规定管理人介入制度，但是公司章程可以约定，在公司僵局持续至特定的情形下，将由确定的管理人暂时接管公司运营，此时管理层应向临时管理人移交权力。这样不但可以防止公司财产的非正常减损，而且可以保障公司营业的继续。如果实际管理人拒绝移交权力，则股东可以提起诉讼，此时应列公司为被告，临时管理人为第三人。
股权强制收购制度。我国《公司法》第75条规定了股权回购制度，然而这种回购属于公司回购，且仅在三种特定的情况下才能适用。如果在公司章程中预先设置股权回购方案，则有利于僵局的解决。公司章程可以规定，如果连续两次股东会或董事会对重大事项难以达成决议，则持有公司50%以上股权的股东或一致行动人，有权收购投反对票的股东的股权。确定一个公平合理的收购价格是强制收购股权的一个关键问题，公司可以预先在章程中规定强制收购股权的价格计算方法。不过这种规定仅限于股价计算方法，而不是直接规定具体的每股收购金额。因为股价是随时变动的，随着经济情况的变动，现金的价值也会发生变动，制定章程时约定的股价在公司僵局发生的时候来执行，显然情况已经发生了重大变更，原来的价格已然失去了公允性。
投资方（甲方）投资方（乙方）
：：
合同
xxxxxxxxxxx有限公司 xxxxxxxxx集团
第一章
总
则
xxxxxxxxxxxx有限公司和浙江华通控股集团，根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国其他有关法规，本着平等互利的原则，通过友好协商，在中华人民共和国安徽省安庆市共同投资举办合资经营企业，生产、销售机械、电子及自动化系统产品，特订立本合同。
第二章
合资各方
第一条：本合同的各方为：
xxxxxxxxxx有限公司（以下简称甲方），其法定地址在CRAIGMUIRCHAMBERS.P.O.BOX71,ROADTOWN,TORTOLA,BRITISH VIRGIN ISLAND。
法定代表人：xxxxxxxxxxxx；职务：xxxxxxxx；国籍：xxxxxxxxxx。公司英文名称：MAT INTER NATIONAL CORP.。xxxxxxxxxxxx集团有限公司（以下简称乙方）地址：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx 法定代表人：xxxxxxxxxx；职务：xxxxxxxxxxx：国籍：xxxxxxxxxx。
第三章
成立合资经营公司
第二条：甲、乙各方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国的其他有关法规，同意在中国境内安徽省安庆市建立合资公司。第三条：合资公司的中文名称为：安徽省鸿庆精机有限公司 外文名称：ANHUI HONG QING PRECISION MACHIINECO.LTD.。法定地址为：安徽省安庆市经济技术开发区3.9平方公里工业园。第四条：合资公司的一切活动，须遵守中华人民共和国的法律、法令 和有关条例规定。
第五条：合资公司的组织形式为有限责任公司，合资公司各方以各自 认缴的出资额对合资公司的债务承担责任。各方按注册资本中的比例 分享利润和分担风险及亏损。
第四章
生产经营的范围和规模
第六条：甲、乙各方合资经营的目的，本着加强经济合作和技术交流 的愿望，采用先进而又适用的技术和科学的经营管理方法，提供产品 质量，发展新产品，并在质量、价格等方面具有国际市场上的竟争能 力，提高经济效益，使投资各方获得满意的经济利益。第七条：生产经营范围：
生产经营数控机床、精密机械及其他自动化系统。第八条：合资公司的生产规模如下：
合资公司投产后的生产能力为：年生产CNC立式加工中心机800台。
第五章
出资额与注册 第九条：xxxxxxxxxx公司总投资额为280万美元，注册资本额为200万美元。投资总额中固定资产投资为180万美元，流动资金为100万美元。
第十条：甲方认缴出资额为120万美元，占注册资本的60％，出资方式为土地、厂房、设备等；乙方认缴出资额为80万美元，占注册资本的40％，出资方式为现金。第十一条：空白
第十二条：空白
第十三条：
甲、乙任何一方如转让全部或部分股份，在同等条件下，另一方有优先购买权。
第六章
合资各方的责任
第十四条：甲方责任：
向中国有关主管部门办理设立合资公司的申请核准，登记注册，领取营业执照等事宜。
向土地主管部门办理申请取得土地使用权的手续，组织合资公司厂房和其他工程设施的设计、施工。协助合资公司在中国境内购置或租赁设备、材料、原料、办公用具、交通工具及安装国际通迅设施。负责办理合资公司委托的其他事宜。第十五条：乙方责任：
负责办理合资公司委托的其他事宜。
第七章
董 事 会
第十六条：本合资公司系以达到国际水准，效率第一为经营目的，以
期能在国际市场有竞争能力。董事会对重大事宜决策将本此经营精神为准则。
第十七条：合资公司董事会于合资公司注册成立之日成立，同时上报审批机构批准。
第十八条：董事会由五人组成．甲方委派三人，乙方委派二人。董事长由甲方委派，副董事长由乙方委派。董事和董事长任期三年，经委派方继续委派可以连任。双方亦可于任期未满时．替换董事代表。但各方均需以书面委派。
第十九条：董事会是合资公司的最高权力机构，决定合资公司的一切重大事宜及其他未列明事宜。对于以下重大事宜必须经董事会决定：
1.制定和修改本公司章程。
2.制定本公司的发展规划及经营方案。
3.定本公司的增资、转让、终止和解散。
4.制定员工的劳动工资、福利和奖惩等制度。
5.审查经营状况．、财务预算和决算。
6.决定利润的分配和亏损的弥补办法。
7.任免本公司的总经理、副总经理、总会计师、总工程师和其他高级管理人员及确定其职权待遇。
8.讨论决定本公司停产、终止或与另一个经济组织合并。
9.负责本公司终止和期满时的清算工作。
10.讨论决定本公司的其它重大问题。
第十九条：董事长是合资公司的法人代表，董事长因故不能履行其职务时，可临时授权副董事长或其他董事为代表。
第二十条：董事会会议每年至少开二次，由董事长召集并主持会议，经三分之一以上的董事提议，董事长可召开董事会临时会议，会议记录应归档保存。董事会会议地点原则上在中国境内召开，必要时由董事长决定也可以在中国境外召开。
第八章
经营管理机构
第二十一条：合资公司设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作，经营管理机构设总经理一人，副总经理数人。总经理、副总经理由董事会同意聘请。
第二十二条：总经理的职责是执行董事会会议的各项决议，向董事会负责。组织领导合资企业的日常经营管理工作，并负责合资
公司董事会任免人事以下的人事聘用，职务调动及财务支配等等。副总经理协助总经理工作。
第二十三条：总经理、副总经理必须以公司整体利益为前提，如有营私舞弊，严重失职或不能执行公司整体政策者，经董事会会
议决定可以随时撤换。第二十四条：经营管理机构设若干业务部门，各业务部门负责人由总经理任免。各业务部门负责办理正、副总经理交办的事项并
直接对总经理负责。
第二十五条：总经理与副总经理在经营管理上发生分歧时，未经董事会会议裁决前，由总经理负责。
第九章
劳动管理
第二十六条：合资公司职工雇用辞退、工资、劳动保险、生活福利与奖惩等事项，按照《中华人民共和国劳动法》的规定执行，其实施办法由总经理制定方案，经董事会批准，报上级劳动管理部门备案。
第二十七条：高级管理人员的聘请和工资待遇、社会保险、福利、差旅费标准等，由董事会会议讨论决定。
第二十八条：公司职工除少数高级管理人员和技术人员从国外聘请外，均在中国国内招聘。公司职工的招聘与辞退均由公司总经理决定。
第二十九条：甲方协助合资公司对国内人员招聘，一切任免，依合资公司人事制度实行。
第三十条：公司的下属机构、人员编制、工资、福利等事均由总经理制定，董事会批准。
第十章
税务、财务、审计
第三十一条：合资公司职工按《中华人民共和国个人所得税法》缴纳个人所得税。
第三十二条：合资公司按中国的法律和有关条例规定缴纳各项税金。
第三十三条：合资公司按中国工业企业财务会计制度规定提取各项基金，每年提取的比例由董事会根据企业经营情况讨论决定。
第三十四条：合资公司的会计年度从每年一月一日起至十二月三十一日止，一切记账凭证、单据、报表、账簿分别用中英文书写。
第三十五条：合资企业的财务审计聘请在中国注册的会计师审查、稽核、并将结果报告董事会和总经理。
第三十六条：每一营业年度的头三个月，应由经理部门编制上一营业年度资产负债表，损益计算书和利润分配方案，提交董事会
审查通过。
第十一章
不可抗力
第三十七条：由于地震、飓风、水患、火灾、战争以及其他不能预见并且对其发生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使
直接影响合同的履行或者不能按约定的条件履行时，遇有上述不可抗力事故的一方，应立即将事故情况电报通知对方，并应在十五天内提供事故发生地区的公证机构出具证明。按事故对履行合同影响程度，由双方协商决定是否解除合同，或者部份免除履行合同的责任，或者将延误的期限顺延。
第十二
章合同期限
第三十八条：合资公司的期限为50年，合资公司始于合营公司营业执照签发之日。经一方提议，董事会会议一致通过，可以在合资期满六个月前向原审批机构申请延长。
第十三章
合资期满的财产处理
第三十九条：合资期满或提前终止合营，合资公司应依法进行清算，清算后的财产根据甲、乙投资比例进行分配。
第十四章
保 险
第四十条：合资公司的各项保险均在中国人民保险公司投保，投保险别、保险价值、保期等均按中国人民保险公司规定，合资公司董事会会议讨论决定。
第十五章
协议、合同修改、变更与解除
第四十一条：对本协议、合同及其附件的修改，必须经甲、乙双方签署书面协议，并报原批准合同的审批机构批准，才能生效。
第四十二条：由于不可抗力致使协议、合同无法履行，或是由于合资公司连年亏损、无力经营，经董事会一致通过，并报原批准合同的主管机构批准，可以提前终止合营期限和解除合同。
第四十三条：对以上条款需要修改和补充时，需要双方协商确定。
第十六章
违约的责任
第四十四条：由于一方的过错造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行时，由有过错的一方承担违约的责任。如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自的违约责任。
第十七章
适用法律
第四十五条：本合同的效力、履行均受中华人民共和国法律的管辖。
第十八章
争议的解决
第四十六条：凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议；双方应尽量通过友好协商加以解决，通过协商不能解决时，应提交合资公司所在地的仲裁机构进行仲裁。仲裁费用由败诉方负担。
第四十七条：在仲裁过程中，除双方有争议正在进行仲裁的部份外，本合同应继续履行。
第十九章
文 字
第四十八条：本合同用中文书写上报。
第二十章
合同生效及其他
第四十九条：本合同的附属文件包括： A.董事名单（如附件一）B.土地使用权合同（如附件二）
第五十条；甲、乙双方发送通知的方法可以用电传、信函等，凡涉及双方权利、义务的应随之以书面信付通知。合同中所列甲、乙双方的法定地址即为甲、乙双方的收付地址。
第六十二条：本合同及其附件均需经安庆市商务局批准。自批准之日起生效。
第六十三条：本合同于二OO六年三月五日由甲、乙双方的代表在中国安庆市签字。
甲方：xxxxxxxxxxxxxx有限公司。
法定地址在 xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx 法定代表人：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx（签字）
乙方：xxxxxxxxxxxxxxxxxx有限公司 法定地址：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx 法定代表人：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx（签字）
股权转让协议书
甲方：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx有限公司
地址：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx 法定代表人：xxxxxxxxxx 乙方：xxxxxxxxxxxxxxxxx 丙方：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx 甲方：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
甲方、乙方、丙方、丁方就甲方所持xxxxxxxxxxxx有限公司（以下简称“xx公司”）40％的股权转让一事，在遵守平等、自愿原则的基础上，经充分协商，达成如下一致意见：
1.xxxxx公司是甲方同xxxxxxxx有限公司在安徽省安庆市投资注册的中外合资有限责任公司，是一家专业生产立式加工中心机及系列自动化设备的高新技术企业。
2.甲方、乙方、丙方、丁方经友好协商，甲方和英国MAT国际限公司都同意甲方将其在鸿庆公司的40％股权按人民币陆佰陆拾捌万陆仟肆佰肆拾伍元捌角贰分（￥：6,686,445.82元）全部转让给乙方、丙方、丁方。其中乙方购买10％股份、丙方购买15％股份、丁方购买5％股份。
3.甲方保证所转让给乙方、丙方、丁方的股份是甲方在鸿庆公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。
4.乙方在支付全部股权款人民币壹佰陆拾柒万壹仟陆佰壹拾壹
元肆角陆分（￥：1,671,611.46元）后，即依法享有鸿庆公司10％的股权；丙方和丁方在各自支付全部股权款人民币贰佰伍拾万柒仟肆佰壹拾柒元壹角捌分（￥：2,507,417.18元）后，即依法享有鸿庆公司15％的股权，分别成为鸿庆公司的另一投资方。甲方不再是鸿庆公司的股东。
5.乙方、丙方、丁方的股权款到位后，甲方、乙方、丙方、丁方、共同委托鸿庆公司办理相应的批准登记、工商注册变更等手续。
6.经相关部门批准并办理股东变更登记后，乙方、丙方、丁方、即成为鸿庆公司的股东，并按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。甲方转让其股份后，其在鸿庆公司原享有的权利和应承担的义务，随股份转让而转由乙方、丙方、丁方享有与承担，甲方的股东身份及股东权益丧失。
7.甲方应积极协助或配合乙方、丙方、丁方办理完公司股东、股权、章程修改等相关登记、变更手续。变更登记所需费用由鸿庆公司承担。
8.乙方、丙方、丁方同英国MAT国际有限公司按各自的持股比例共同经营鸿庆公司，并以各自认缴的出资额对合资公司的债务承担责任，按投资的比例分享利润和分担风险及亏损。
9.本协议书发生的一切争议，甲方、乙方、丙方、丁方都应及时协商达成书面协议。协商不成，任何一方均可向鸿庆公司所在地的仲裁机构申请仲裁或法院提起诉讼。因不可抗力致使本协议书不能履行，任何一方可以单方面解除合同，但应及时履行通知另外三方义务并公开声明。因不可抗力致使本协议书不能履行时，不视为违约。
11.任何一方违反本协议书，因违约造成另一方方蒙受直接损失，违约方应承担全部赔偿责任，赔偿数额为守约方实际发生的损失，并支付守约方为取得赔偿而支付的全部诉讼费和律师费用。
12.本协议书受中国法律管辖，并依照中国法律解释。13.本协议书一式六份，甲方、乙方、丙方、丁方各执一份，鸿庆公司二份。
二OO八年
月
日（签字页）
甲方：
地址：
法定代表人：
乙方：
丙方：
一、出资证明书的法律效力
出资证明书是有限责任公司向股东签发的股东资格证明，其作用是表明股东履行了出资义务，是行使股东权利的凭证。出资证明书具有证明股东资格的效力，证明股东已向公司出资，本身并无设权效力。只要股东持有出资证明书就应当认定其已合法出资，但不能仅以出资证明书认定具有股东资格。持有出资证明书不是认定股东资格的必要条件，没有出资证明书的实际出资人也可能被认定为股东。因此，出资证明书在认定股东资格时无决定性效力。
二、公司章程记载的法律效力
公司章程记载了公司的主要事项，在公司成立时提交公司登记机关备案，股权变动时要变更公司章程并申请变更登记，因此，公司章程不仅表明了出资者向公司出资，而且也在一定程度上起到了公示的作用，公司章程记载的规定出资情况对股东资格和股权确认具有决定性的效力，但并不是唯一效力，虽然公司章程中没有记载，但已经实际出资并以股东身份行使股东权利的，也可以认定其具有股东资格。
三、股东名册的法律效力
股东名册作为公司的内部文件，其效力及于公司和股东之间。一般情况下，公司只对在册的股东履行义务。但如果公司没有股东名册，股东名册未记载或记载错误，此时就要结合其他证据来确定股东资格。
四、股权工商登记的法律效力
工商登记机关对股权的登记只是一种宣示性登记，只要投资人认购出资或股份后，投资人就可以向公司主张其股权。公司未到工商机关进行登记，股东的权利只能向公司主张而不能对抗以工商登记为依据而主张权利的第三人。作为对抗证据的公司登记机关的登记文件，虽然不是股东资格的效力证据，但是具有对抗第三人的效力。
作者
公司是市场经济体制下的产物。从我国改革开放以来第一部《公司法》的颁布至今已走过了20个年头, 在这20年间, 随着改革开放不断深化, 我国市场经济发展迅猛, 从政府干预经济色彩浓重逐渐转变为强调市场主体自由竞争、发挥自主功能。由此, 《公司法》亦经历了数次修改, 为经济发展提供完善的法律保障。与此同时, 公司如何在市场经济体制中发挥其自治功能也成为了备受瞩目的问题。
公司章程作为规定公司组织运营的规范性文件, 是公司的“宪章”, 一部完善的公司章程对于公司在市场经济中充分发挥自治功能起到了举足轻重的作用。然而, 在实践中, 公司章程总是不为人所重视, 人们更多地将其视为成立公司所需要的一个形式要件, 草草制定、“束之高阁”, 正因如此, 在制定或修改公司章程的过程中往往由于种种原因造成公司章程的效力存在瑕疵, 导致公司章程的整体或部分无效。本文拟通过在走访调研中获取的相关案例结合有关理论, 探讨有关公司章程效力存在瑕疵的情形、后果及其救济途径。
2 公司章程效力瑕疵的情形
公司章程的效力瑕疵是指公司章程因欠缺法律规定的要件, 或者违背程序上的要求而导致公司章程全部或部分无效、可撤销的状态。具体表现在以下几方面:
2. 1 公司章程的制定或修改主体不适格
公司章程由股东 (发起人) 达成合意而制定, 因而公司章程的制定或修改行为属于民事法律行为的范畴, 法定程序上要求制定或修改公司章程的主体必须具有完全民事行为能力, 能够明白制定或修改公司章程所包含的内在含义, 并能够接受因该事项而产生的法律约束力, 公司章程的制定或修改主体因欠缺完全民事行为能力的必备要件, 将会导致公司章程的效力瑕疵, 法律依据主要来源于《民法通则》及《合同法》中的一般规定。
大陆法系中也有国家将其直接规定在《公司法》中, 比如说《法国民法典》第1108条和《法国公司法》中的规定, 公司章程被界定为一种契约, 正如一般民事主体在缔结契约时需要具备缔约能力一样, 公司股东在缔结公司契约时亦应具有缔约能力, 否则不得缔结有效的公司章程[1]。
如果某一无民事行为能力人或限制民事行为能力人基于特定法律事实的发生而成为公司继受股东时, 必将导致公司章程的修改, 此时公司章程的修改是否会引起章程效力的瑕疵问题呢? 以下一案例可供研讨。
案例概述: 上海某投资发展有限公司于2000年3月经工商注册登记设立, 该公司初始股东为某资产管理有限公司与胡某, 其中胡某持股70% 。2002年10月, 胡某因病去世, 生前胡某未留有遗嘱, 也未有遗赠抚养协议, 故胡某遗产适用法定继承, 其法定继承人为其母亲郑某、妻张某、胡某与张某的未成年婚生女胡某春以及胡某与前妻育有的未成年之子胡某飞。2003年, 张某与胡某春向上海市第二中级人民法院依法提起诉讼, 要求继承胡某的遗产, 该遗产范围包括胡某在上海某投资发展有限公司持有的70% 股权。因上海某投资发展有限公司章程没有对自然人股东死亡后的股权继承作出规定, 胡某法定继承的事实发生在2002年10月, 现行《公司法》第七十六条尽管对自然人股东死亡后股东资格的继承作出了规定, 但现行《公司法》于2006年1月1日起施行, 根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定 (一) 》第二条规定: “因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的, 如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时, 可参照适用公司法的有关规定。”上海市第二中级人民法院依据最高人民法院该司法解释的规定适用了现行《公司法》第七十六条的规定, 而依据现行《公司法》的规定, 基于上海某投资发展有限公司章程没有对自然人股东的股权继承作出规定, 为此判决: 上海某投资发展有限公司股东胡某的股东资格由张某、胡某春、郑某、胡某飞继承。判决生效后, 上海某投资发展有限公司基于生效判决而变更了原有股东结构, 因股东结构发生了根本的变化, 上海某投资发展有限公司对公司章程按照法定程序作出了相应的修改。
通过此案例可见, 尽管未成年人基于特定法律事实的发生而成为公司股东, 但是根据我国《民法通则》的相关规定, 民事行为能力欠缺者, 其法定监护人可以代为行使法定的相关权利, 同时履行法定的相关义务。因此, 当公司章程法定的制定或修改者不具备完全民事行为能力时, 只要其法定监护人代为行使法定的相关权利, 同时履行法定的相关义务, 制定或修改的公司章程, 其效力并不一定存在瑕疵。如若其法定监护人以外的相关行为人代为行使或民事行为能力欠缺者直接行使公司章程的制定或修改, 必将导致公司章程产生效力上的瑕疵。
有学者认为, 股东形态瑕疵及股东国籍瑕疵也是导致公司章程产生效力瑕疵的原因。但笔者却认为, 股东形态及股东国籍的瑕疵, 其产生的法律后果是直接导致公司设立的不合法性, 而不是简单的公司章程效力瑕疵问题。如: 我国有关组织法明确规定公务员、检察官、法官等不得作为股东从事对外投资行为, 而党政机关、军队等根本就不允许从事任何经商活动, 因此他们作为特殊的股东形态从事经营活动, 将不被我国法律所接受。
2. 2 公司章程制定或修改主体意思表示不真实
公司章程的制定, 其契约性十分明显, 因而公司章程是公司股东 (发起人) 意思表示的集中体现。意思表示真实为我国法律所要求, 如若公司股东 (发起人) 在公司章程的制定过程中意思表示不真实, 必将导致公司章程的效力产生瑕疵。
意思表示不真实, 民法理论上一般认为主要有欺诈、胁迫或乘人之危等情形。而按照我国《民法通则》的相关规定, 以上三种情况下所实施的行为均为无效。但我国《合同法》却又规定, “一方以欺诈、胁迫的手段订立合同, 损害国家利益”的, 该合同无效, 此外, 则属于可变更、可撤销的合同。如乘人之危的, 行为无效。
我国《公司法》规定, 公司章程的制定或修改必须通过股东会决议, 股东有权对股东会决议提出无效或可撤销之诉。公司股东 (发起人) 基于欺诈、胁迫的手段而制定或修改公司章程, 只要该行为不损害到国家利益, 股东有权以股东会决议违法为由, 向法院提起撤销股东会决议之诉, 进而纠正公司章程中的效力瑕疵问题。
意思表示不真实最为典型的就是由于受了欺诈、胁迫而为之, 这对意思自治原则构成了破坏。
公司章程因其契约性而要求公司股东 (发起人) 在制定过程中必须反映其真实的意思表示, 但是, 我国对某些公司章程的制定, 其内容还是有强制性的规范要求, 如: 中国证监会就多次发布《上市公司章程指引》, 要求上市公司按照《上市公司章程指引》制定和修改其公司章程, 且仅允许其做文字和顺序上的修改, 如果修改了实质内容, 则中国证监会将不予受理该上市公司有关报批事项的申请。
2. 3 公司章程内容违反国家的强制性规定
公司章程虽是公司内部从事经营管理活动中所必须遵循的基本法, 是公司股东 (发起人) 意思表示的真实体现, 但是, 公司章程的制定仍需遵照国家强制性法律规范的要求, 公司股东 (发起人) 不能以依据公司自治权为由制定出与国家强制性法律规范相违背的公司章程, 违背国家强制性法律规范规定而制定的所谓公司章程, 其法律后果将直接导致已制定的公司章程, 其效力的全部或部分无效。
导致公司章程全部无效的事由包括已设立的公司所从事的经营活动危及国家、集体及个人的利益, 或者公司的组织形式超越法律规定等事项, 但是该种情况在我国现行的行政管理体现中发生的可能性几乎不存在, 因为, 公司章程的制定依附于公司的设立, 而我国任何公司的设立必须经过工商行政管理部门的审核, 该等审核包括对公司章程的合法性及有效性的初步审核。
对于公司章程的部分条款无效主要起因于: 公司的名称、股东权利义务的约定、公司经营管理制度的设定、公司的解散、清算等条款违反国家禁止性规定的情形。公司章程的部分条款无效, 其结果只是导致该等条款自身的无效, 并不影响公司章程其他条款的有效性。
关于公司章程内容的强制性规定, 在我国《公司法》上, 主要体现在有关公司章程绝对必要记载事项的规定方面。
虽然在理论界有关于《公司法》强制性规定的种种诟病[2], 认为《公司法》的强制性规范使公司的自由性降低, 降低了公司的效率, 加大了公司的成本。但是, 我们也应该看到, 《公司法》修订的趋势是给予公司更多的自主权, 在现阶段, 任何与《公司法》强制性规范相冲突的公司章程都是确定无效的。
2. 4 公司章程欠缺必要的记载事项
公司章程的记载事项分为: 绝对必要记载事项、相对必要记载事项以及任意记载事项。其中绝对必要记载事项是指由法律规定, 在公司章程中必须记载的内容; 相对必要记载事项是法律授权公司章程可以规定某些事项, 但公司章程是否记载该类内容, 由公司章程的制定者自行决定; 任意记载事项是指法律没有规定, 但是公司制定者认为有必要在公司章程中予以记载的内容[3]。
我国《公司法》第25条要求有限责任公司章程必须记载的事项有: 1公司名称和住所; 2公司经营范围;3公司注册资本; 4股东的姓名或者名称; 5股东的出资方式、出资额和出资时间; 6公司的机构及其产生办法、职权、议事规则; 7公司法定代表人; 8股东会会议认为需要规定的其他事项。
我国《公司法》第82条要求股份有限公司的章程必须记载的事项有: 1公司名称和住所; 2公司经营范围;3公司设立方式; 4公司股份总数、每股金额和注册资本; 5发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间; 6董事会的组成、职权和议事规则; 7公司法定代表人; 8监事会的组成、职权和议事规则; 9公司利润分配办法; 10公司的解散事由与清算办法; 瑏瑡公司的通知和公告办法; 瑏瑢股东大会会议认为需要规定的其他事项。
公司章程的绝对必要记载事项虽然是由《公司法》明确规定的, 但是绝对必要记载事项中的部分内容, 其本身在法律上也有很多的强制性要求。如: 关于公司的名称, 其字号不得与已有公司的字号相同或类同, 不得与他人已经合法取得的商标名称一致; 关于公司住所, 法律上强调公司经营地与注册地的一致性; 公司组织形式的确定, 不同类型的公司, 法律上同样有不同的要求, 等等。因此, 公司股东 (发起人) 在制定公司章程中涉及绝对必要记载事项时, 不仅要按照现行《公司法》的规定记载全部内容的绝对必要记载事项, 而且绝对必要记载的事项还要符合其他法律法规的强制性规范规定。
公司章程中没有记载法律规定的必要事项或没有完全记载法律规定的必要事项, 其结果必然会导致公司章程的效力产生瑕疵, 该等瑕疵将直接影响到公司的正常经营管理活动。针对相对必要记载事项及任意记载事项, 只有其条款与我国现行有效的法律、法规及其他规范性法律文件相冲突, 该等条款的效力才会被确认为无效或可撤销, 但该等条款效力的瑕疵并不影响公司章程其他条款的有效性。
公司章程中只记载了绝对必要记载事项而未记载相对必要记载事项以及任意记载事项, 则并不必然导致公司章程的无效性, 公司股东 (发起人) 针对该两项记载事项有是否记载的决定权。
2. 5 公司章程的制定或修改未经法定程序
制定公司章程是要式的法律行为, 我国《公司法》规定, 初始设立的公司, 股东应履行在制定的公司章程上签名或盖章这一必须的程序, 然后由公司将章程报工商行政管理机关登记备案。而公司章程的修改, 我国《公司法》也规定需要经过有表决权的三分之二以上的股东同意才能够通过, 公司章程修改后, 公司也应向工商行政管理机关办理变更登记备案。如果公司章程的制定或修改违反了公司法的强制性程序规范要求, 其结果必将导致已制定的公司章程效力归予无效或者已修改的公司章程条款效力归予无效或可撤销。
3 公司章程效力瑕疵的后果
关于公司章程因效力瑕疵而引申的后果问题, 笔者认为可以从两方面进行商讨, 一方面是公司章程因效力瑕疵而引发的章程有效性问题, 另一方面是公司章程因效力瑕疵问题而引发的相关行为人的法律责任问题。
3. 1 公司章程的有效性
公司章程存在效力瑕疵将导致公司章程效力的整体或部分无效, 如果公司章程仅仅是部分条款有瑕疵, 则将导致公司章程部分条款的无效性; 如果无效的原因涵盖于公司章程的全部内容, 则将导致公司章程整体效力的无效。如: 公司股东 (发起人) 在制定或修改公司章程时, 针对章程中相对必要记载事项或任意记载事项规定与我国现行有效的法律、法规及其他规范性法律文件相冲突, 该等记载事项必将导致公司章程部分条款的无效或可撤销, 但该等条款的无效或可撤销并不影响公司章程其他条款的有效性; 又如民事行为能力欠缺者, 若其法定监护人未依法行使其应有的法定监护职责, 而法定监护人以外的相关行为人代为行使或民事行为能力欠缺者直接行使公司章程的制定或修改, 则由此而产生的公司章程为无效。
3. 2 公司章程效力瑕疵的法律责任
对于公司章程效力瑕疵的法律后果, 除了公司章程本身全部或部分条款的无效性外, 还会涉及相关行为人的法律责任, 具体表现在以下几个方面:
3. 2. 1 公司章程效力瑕疵所导致的民事责任
英美法系对公司章程瑕疵通常以民事赔偿的方式来追究相关行为人的责任。如美国《统一有限责任公司法》规定: “如果本法授权或者要求申报的记录所载内容失实, 因信赖该失实记录而遭受损失的人可以从签署该申报记录者或被指使代表其签署记录, 且在签署时明知该记录失实的人获得赔偿。”[4]
我国《公司法》第215条概括性的指出: “公司违反本法规定, 应当承担民事责任和缴纳罚款、罚金, 其财产不足以支付时, 应先承担民事赔偿责任。”应该讲, 公司在经营活动中违反《公司法》的相关规定而应承担相应的民事责任是有法可依的, 而“公司违反本法规定”, 该规定应当包括《公司法》关于公司章程的效力范畴。我国《民法通则》第134条规定: “承担民事责任的方式主要有: (一) 停止侵害; (二) 排除妨碍; (三) 消除危险; (四) 返还财产; (五) 恢复原状; (六) 修理、重作、更换; (七) 赔偿损失; (八) 支付违约金; (九) 消除影响、恢复名誉; (十) 赔礼道歉。以上承担民事责任的方式, 可以单独适用, 也可以合并适用。人民法院审理民事案件, 除适用上述规定外, 还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得, 并可以依照法律规定处以罚款、拘留。”基于民事责任的承担方式在我国《民法通则》中已有明确的规定, 而《公司法》又是商法的范畴, 必须与其他部门法相结合来调整社会经济秩序, 故公司章程效力瑕疵所导致的法律后果, 其民事责任的承担也是有相应法律规定的。
3. 2. 2 公司章程效力瑕疵所导致的行政责任
公司的设立需经登记, 公司章程是公司登记所必备的要件, 公司章程的效力若存在瑕疵势必也导致相关的行政责任。我国《公司法》第209条规定: “公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记, 或者对符合本法规定条件的登记申请不予以登记的, 对直接负责的管理人员和其他直接责任人员, 依法给予行政处分。”这是针对行政机关不应为而为或者应为而不为两种违法情形所应承担的行政责任。
公司登记是行政许可的一种, 根据我国《行政许可法》的相关规定, 行政机关对不具备申请资格或不符合法定条件的申请人进行许可的, 行政许可机关或上级行政机关可以根据利害关系人申请或依职权, 撤销许可。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的, 应当撤销许可。因此, 若因公司章程的效力存在瑕疵而使申请人不符合法定申请条件, 又或是申请人隐瞒公司章程存在效力瑕疵的情况, 提供虚假材料, 从而获得行政许可的, 都有可能导致业已被登记设立的公司依法予以撤销的行政后果, 这是行政相对人, 即申请登记设立公司之人所承担的相应行政责任。
3. 2. 3 公司章程效力瑕疵所导致的刑事责任
刑事责任在英美法系的公司法规定中有严格的适用条件, 如美国《示范商业公司法》中规定: “一个人如果有意在一个文件上签署而他明知该文件的某些实质性方面是有错误的并且明知这一文件是用来送交州长官的, 则该人便构成犯罪。”[5]从该条得出在美国因公司章程瑕疵承担刑事责任的前提是行为人主观上存有故意。但大陆公司法对刑事责任的适用作出了宽泛的规定, 如台湾地区《公司法》第9条规定: “公司设立登记后, 如发现其设立登记或其他登记事项, 有违法情事时, 公司负责人各处一年以下有期徒刑、拘役或科或并科二万元以下罚金。”[6]
在我国违反《公司法》的相关规定而应承担相应的刑事责任同样也是有法可依的, 因我国《公司法》规定, “违反本法规定, 构成犯罪的, 依法追究刑事责任”。违反本法规定, 该规定同样应当包括《公司法》关于公司章程的效力范畴。至于如何追究刑事责任, 如前所述, 基于《公司法》是商法的范畴, 必须与其他部门法相结合来调整社会经济秩序, 故针对违反《公司法》的规定而构成犯罪的行为, 如何定罪量刑应严格遵循我国《刑法》的相关规定予以执行。
4 公司章程效力瑕疵的救济途径
4. 1 公司内部救济
公司章程具有契约性, 章程的制定体现了公司股东 (发起人) 的共同意志, 当公司章程效力的瑕疵显露出来时, 公司股东之间完全可以通过协商机制予以解决, 一旦通过协商机制就公司章程效力的瑕疵事项达成解决问题的合意时, 则公司股东按照《公司法》及公司章程的相关规定, 经过法定程序, 实施公司章程的修改并报工商行政管理部门登记备案。
4. 2 提起决议无效或撤销诉讼
在公司内部救济无法排除瑕疵条款的情形下, 认为自身权利受到侵害的股东可依《公司法》第二十二条规定, 以欺诈或显失公平为由, 直接请求法院撤销公司章程的相应条款, 或基于违反法律强制性规定为由, 请求确认公司章程的某些具体条款为无效。通过公力救济的方式来维护利益。
4. 3 解散公司
当股东之间针对公司章程的效力瑕疵不仅经协商无法达成一致, 而且因该效力瑕疵引发的矛盾造成公司严重经营困难, 并直接导致公司的经营管理活动形成僵局, 依照《公司法》第一百八十三条及最高人民法院相关的司法解释规定, 相关股东可以依法提起诉讼, 请求法院依法判决解散公司。笔者在调研过程中获以下一案例供研讨。
案例概述: 中国某博物馆与浙江某房地产开发总公司就浙江省杭州市西湖区某地块的旅游开发商签署了《合作开发协议》, 根据协议约定, 协议双方共同设立了浙江某文化中心 (该中心为依据《公司法》之规定而设立的项目公司) , 协议双方针对如何合作开发旅游项目以及如何共同营运浙江某文化中心, 在浙江某文化中心的章程中已做了详尽的规定。根据章程约定, 中国某博物馆将经过评估的项目土地作价投资于浙江某文化中心, 而浙江某房地产开发总公司则根据章程约定的投资比例将注册资金注入浙江某文化中心。双方在合作开发该旅游项目过程中因政策性原因而导致规划的变更, 为此双方就如何调整规划的变更进行了多次协商, 终因双方就分歧的协商机制及各方在合作项目中有关权利义务的约定与公司遭遇危机处理的解决方案在公司章程中缺乏相应的规定, 而双方针对公司章程的缺陷如何进行弥补也无法经过协商达成一致, 最终导致浙江某文化中心的经营活动处于僵持状态, 在此前提下, 中国某博物馆依法提起诉讼, 要求法院判决解散浙江某文化中心。
通过此案例可见, 当私力救济与公力救济两条途径都无法解决由公司章程效力瑕疵所引起的争议时, 最终可能导致公司走上解散的道路。当然解散公司必须由股东以诉讼的方式向法院提起, 由法院依法判决公司解散。
5 结 论
导致公司章程产生效力瑕疵的情形, 或因公司章程欠缺法律规定的要件, 或因其违背程序上的要求, 笔者在上文中列举了五种常见的情形。此外, 笔者认为, 公司章程欠缺绝对必要记载事项毋庸置疑地会导致公司章程的效力瑕疵, 然而公司章程中对相对必要记载事项及任意记载事项规定不明, 可能在形式上对公司章程的生效没有影响, 但是, 在实质上却存在着颠覆整个公司章程效力的可能性。如上文中提到的第二则案例, 由于双方就分歧的协商机制及各方在合作项目中有关权利义务的约定与公司遭遇危机处理的解决方案在公司章程中缺乏相应的规定, 而导致公司解散的结果, 公司都不复存在, 那么此时谈公司章程又有何意义可言?
参考文献
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[3]王保树.商法原理与实务[M].北京:北京大学出版社, 2002.[4]
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关键词 公司章程 变更 原则
公司章程是由设立公司的股东或发起人制定，并经全体公司股东一致或多数同意，对公司、股东、董事、监事和高级管理人员有直接约束力并规定公司组织及运作规范、权利义务配置的成立公司必备的法律文件。公司章程是公司行为与组织的根本准则，公司章程变更不仅涉及到公司基本制度的改变，而且关系到公司及其股东甚至第三人的利益，因此公司章程的变更对于公司来说是一件十分重要的事情。作为独立法人，公司有权对公司章程做出相应的变更，公司章程的变更同时也是经济发展以及历史演进的必然结果，但这决不意味着公司章程的变更不受限制。由于公司章程的变更会给股东之间的利益安排带来巨大的影响，公司章程的变更也可能会成为大股东欺压中小股东的手段，因此公司章程的变更须遵守一定的原则。
一、不得违背法律强制性规定的原则
公司章程是依据法律制定的，其变更不得与法律强制性规定相抵触，这是各国公司法普遍规定的原则。如美国《示范公司法修正本》第十章第一节规定，经过修正的公司章程只可包括那些修正之时能合法地纳入最初文本中的条款。英国1948年《公司法》第10条规定，在遵守公司法的规定和公司章程所规定的条件的情况下，公司有权通过特别决议变更其章程。在我国，公司章程变更应当遵守法律和行政法规的规定，否则无效。《公司法》第22条规定，股东会或股东大会的决议内容违反法律、行政法规的无效。《公司登记管理条例》第23条规定，如果章程违反法律、行政法规的内容，公司登记机关有权要求公司作相应修改。
二、不得损害股东权益的原则
股东是公司存在的基础，为股东创造利润是公司存在的最主要目的。当公司章程发生变更时，很可能影响到股东的权益，如公司资本增减、股份合并以及公司内部议事规则的变更等。为了保护股东权益，许多国家的公司法律中确认了章程变更不得损害股东权益的原则。《法国商事公司法》第63条第1款规定，股东大会按修改章程所要求的条件审议批准减少资本。在任何情况下，减少资本不得侵犯股东平等原则。我国台湾地区“公司法”第130条规定，发起人股东依照公司章程所享有的特别利益，在公司章程的后续修改中可以修改，但是不得侵犯其既得利益。根据瑞士《债法典》规定，未经股东本人同意，不得剥夺股东的基本权利。股东的基本权利，按照法律和章程的规定，不受股东大会和董事会决议的制约。股东的基本权利应当包括成员资格、投票权、竞选权、股利取得权和清算时的股份财产分配请求权。日本《商法典》第345条第1款规定，公司已发行数种股份的，如变更章程将对某类股东造成损害，则章程的变更，除要有股东大会的决议外，还要有该类股东大会的决议。
在我国，股东权益因为公司章程变更而受到侵害的，可以通过股东诉讼制度和异议股东股权回购制度等来救济。根据现行《公司法》第22条规定，股东大会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。第75条规定，异议股东在公司合并、分立、转让主要财产或者公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续等情形时，异议股东有权要求公司回购异议股东的股权。
三、不得损害债权人利益的原则
公司章程具有涉他性，其诸如注册资本、住所、合并以及分立等内容的变更直接关系到其对外偿债能力。因此，在公司章程变更时，不仅需要考虑到公司自身的利益，还要顾及债权人的合法权益。许多国家和地区的公司法都规定了章程变更不得侵害债权人的合法权益的原则。法国《商事公司法》第63条第3款规定，股东大会非以亏损为由批准减少资本计划的，在大会审议笔录存放书记室之日前的债权的债权人，可在法令规定的期限内，对减少资本提出异议。法庭可裁定驳回异议，或命令对债权进行补偿，或如公司提供担保，而且所提供的担保被认定足够时，命令建立担保。在提出异议期间，不得开始进行减少资本的活动。
我国澳门地区公司法第268条规定，在减资决议公布前已设立且不能要求清偿之债权之债权人，如果决议公布后日内要求担保，则应对其提供担保公布决议时，应通知债权人本款所指之权利。、债权经已获得担保之债权人不得行使上款所赋予之权利。基于资本之减少而对股东所作之给付，仅自减资决议公布之日起日后且在偿付债权人或对要求担保之债权人提供担保后方得为之。我国现行《公司法》也对公司变更时债权人利益保护作出了规定，公司在进行合并、分立或者减少注册资本时，应当依法通知或者公告债权人，否则债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。现行《公司法》第174条规定，公司应当自作出合并决议之日起日内通知债权人，并于日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起日内，未接到通知书的自公告之日起日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第176条规定，公司应当自作出分立决议之日起日内通知债权人，并于日内在报纸上公告。第178条第2款规定，公司债应当自作出减少注册资本决议之日起日内通知债权人，并于日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起日内，未接到通知书的自公告之日起日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
参考文献：
[1]李建伟.公司法学[M].中国人民大学出版社，2008.
[2]邓峰.普通公司法[M].中国人民大学出版社，2009.
